Категория: Бланки/Образцы
Именем Российской Федерации
25 апреля 2013 года Советский районный суд г. Томска в составе:
председательствующего судьи Глинской Я.В.
при секретаре Гальчук М.М.,
с участием истца Пономаренко А.С.,
представителя ответчика Быстровой И.Ю. действующей на основании доверенности от ДД.ММ.ГГГГ № сроком на. года,
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Томске гражданское дело по иску Пономаренко А.С. к индивидуальному предпринимателю Афанасьевой О.В. об установлении факта трудовых отношений, внесении записей в трудовую книжку, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда,
Пономаренко А.С. обратился в суд с иском к индивидуальному предпринимателю Афанасьевой О.В. об установлении факта трудовых отношений в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, возложении обязанности внести в трудовую книжку записи о приеме и увольнении с работы по собственному желанию с ДД.ММ.ГГГГ, взыскании заработной платы в размере. руб. компенсации морального вреда в размере. руб.
В обоснование заявленных требований указано, что истец работал на предприятии ИП Афанасьева. с ДД.ММ.ГГГГ в должности. Трудовые отношения при трудоустройстве оформлены не были, трудовой договор не заключался. При выходе на работу по устной договоренности с Афанасьевой О.В. был установлен испытательный срок на период два месяца, после истечении которого, трудоустройства так и не последовало. При трудоустройстве ему обещали выплачивать заработную плату в размере. руб. фактически было выплачено. руб. ДД.ММ.ГГГГ он уволился по собственному желанию, с приказом его не ознакомили, трудовую книжку выдали без записи, расчет за отработанное время не произвели. Считает действия работодателя незаконными, в связи чем, ему причинен моральный вред, который мотивирован стрессовым состоянием, нервозностью, проблемами с оплатой кредитных платежей, наличием задолженности по арендной плате за квартиру, что приводит к выселению.
В судебном заседании истец на заявленных требованиях настаивал на основании доводов, изложенных в иске, дополнительно пояснил, что устроился на работу к ИП Афанасьевой О.В. ДД.ММ.ГГГГ. Его рабочим местом были. на <адрес>. Изредка работал в. на ул. В его обязанности входила разработка. (в период его работы она не проводилась), обучение персонала новым технологиям, заказ и снабжение сырьем. Сложившиеся с ИП Афанасьевой О.В. отношения расценивал как трудовые, поскольку ему была установлена. -ти дневная рабочая неделя с графиком работы с. до. Условия работы обговаривались устно с Афанасьевой О.В. Заработную плату получал наличными без предоставления ее расчета. Выплачивалась заработная плата с. по. дни месяца, аванс выдавался в последний день месяца. При устройстве на работу предоставлял Афанасьевой О.В. паспорт, пенсионное свидетельство, трудовую и медицинскую книжки. Заявление о приеме на работу не писал. При обращении к работодателю по вопросу оформления трудового договора, последняя отвечала, что у нее на это нет времени. Половина персонала у ИП Афанасьевой не трудоустроено. При обращении в трудовую инспекцию, ему было отказано в проведении проверки, поскольку нет записи в его трудовой книжке о работе у ИП Афанасьевой. ДД.ММ.ГГГГ написал заявление об увольнении, которое отдал Афанасьевой О.В. ДД.ММ.ГГГГ. В этот же день Афанасьева О.В. вернула ему трудовую книжку, в которой отсутствовала запись о его периоде работы у ИП Афанасьевой. Последним рабочим днем был ДД.ММ.ГГГГ. ИП Афанасьевой О.В. обязательные отчисления в налоговый орган, пенсионный фонд за него не производились. Размер недополученной заработной платы обосновал следующим расчетом. руб. – недоплаченная заработная плата за. за работу в праздничные и выходные дни (. )+. руб. невыплаченная заработная плата при увольнении+. руб. отпускные (сумма отпускных указана исходя из размера заработной платы лиц, официально трудоустроенных в ИП Афанасьева О.В.).
Ответчик ИП Афанасьева О.В. в судебное заседание не явилась, о дате, времени и месте рассмотрения дела извещена надлежащим образом, представила заявление о рассмотрении дела в свое отсутствие с участием представителя.
Представитель ответчика в судебном заседании исковые требования не признала, пояснила, что ни одного доказательства, подтверждающего наличие между истцом и ответчиком трудовых отношений, не представлено. У ИП Афанасьевой в штате нет должности. Все работающие в организации лица, трудоустроены, что подтверждается журналом учета приказов, трудовых договоров. На всех работающих у ответчика работников производятся обязательные отчисления в налоговый орган и пенсионный фонд. Штатного расписания в организации не ведется, положений об оплате труда нет. Ни в журнале регистрации приказов, ни в книге регистрации трудовых договоров, которые ведутся с ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время, нет сведений о приеме на работу истца. В платежных ведомостях за указываемый истцом период также нет сведений о начислении и выплате ему заработной платы.
Заслушав пояснения сторон, исследовав письменные доказательства, суд полагает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения – отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.
Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
Таким образом, трудовые отношения предполагают включение работника в производственную деятельность компании, подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, составным элементов которого является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность. Работник осуществляет выполнение работ определенного рода, а не разовые задания заказчика, работнику предоставляются социальные гарантии и компенсации.
В силу ст. 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.
Согласно ст. 22 ТК РФ работодатель имеет право заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами.
Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор – соглашение между работодателем и работником, соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Статья 57 ТК РФ содержит обязательные для включения в трудовой договор условия.
Отличительным признаком трудового договора считается прием на работу по личному заявлению, издание приказа (распоряжения) работодателя, в котором указывается профессия или должность, размер заработной платы, дата начала работы, продолжительность рабочего времени, гарантии и прочее.
В силу ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами.
В силу ст. 68 ТК РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора.
В соответствии с ч. 1 ст. 309 ТК РФ работодатель - физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленным настоящим Кодексом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Таким образом, из приведенных выше норм закона в их взаимосвязи следует, что одним из оснований возникновения трудовых отношений является фактический допуск работника к работе с ведома или по поручению работодателя. При наличии данного факта трудовой договор между сторонами считается заключенным.
При этом фактический допуск работника к работе предполагает, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка. Оплата труда работника осуществляется работодателем в соответствии с установленным по занимаемой работником должности окладом и действующей у работодателя системой оплаты труда.
В ходе судебного заседания установлено, что Афанасьева О.В. зарегистрирована в Едином государственном реестре в качестве индивидуального предпринимателя, что подтверждается свидетельством Федеральной налоговой службы от ДД.ММ.ГГГГ серия. №.
Сторонами не оспаривается, что основным видом деятельности ИП Афанасьевой О.В. является производство.
В соответствии со ст. 56 ГПК Российской Федерации, содержание которой следует рассматривать в контексте с положениями п. 3. ст. 123 Конституции Российской Федерации и ст. 12 ГПК Российской Федерации, закрепляющих принцип состязательности гражданского судопроизводства и принцип равноправия сторон, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Поскольку законом не предусмотрено, что факт допущения работника к работе может подтверждаться только определенными доказательствами, суд при рассмотрении дела исходит из допустимости любых видов доказательств, указанных в ч. 1 ст. 55 ГПК Российской Федерации, в том числе свидетельских показаний.
При этом в силу положений ч.3 ст.196 ГПК РФ суд принимает решение по заявленным истцом требованиям.
Исходя из приведенных норм закона истец Пономаренко А.С. обратившийся с данным иском, должен доказать, что у него с ИП Афанасьевой О.В. сложились трудовые отношения, период, в течение которого он состоял с данным лицом в трудовых отношениях, а также размер заработной платы, которую ИП Афанасьева О.В. обязалась выплачивать истцу за выполняемую работу.
Обращаясь с настоящим иском, истец указал на наличие между ним и ответчиком трудовых отношений. Помимо пояснений в обоснование своей позиции истцом фактически представлены только табели учета рабочего времени за. года и. года, составленные и подписанные самим истцом.
В ходе судебного разбирательства истец пояснил, что он в качестве работника ИП Афанасьевой О.В.подписывал счет-фактуры с ООО «. », ООО. ».
По ходатайству истца для подтверждения доводов о том, что им осуществились заказ и снабжение сырьем кондитерского производства, взаимодействие с контрагентами в качестве сотрудника ИП Афанасьевой О.В. судом в порядке ст. 57 ГПК РФ истребованы счета-фактуры и товарные накладные в ООО «. », ООО «. ».
Однако, согласно ответу на запрос ООО «. » от ДД.ММ.ГГГГ счетов-фактур и иных документов, подписанных Пономаренко А.С. у ООО «. » нет.
Представленные ООО. » копии счетов-фактур и товарных накладных содержат сведения о покупателе продукции ИП Афанасьевой О.В. Каких-либо данных, свидетельствующих об участии Пономаренко А.С. в закупке товара в качестве работника ИП Афанасьевой О.В. представленные документы не содержат.
Иных доказательств в подтверждение своих утверждений о наличии трудовых отношений с ИП Афанасьевой О.В. истцом не представлено.
Ответчик, оспаривая доводы истца о наличии трудовых отношений, представил суду книгу регистрации приказов по личному составу (прием, перевод, предоставление отпуска, увольнение), книгу регистрации трудовых договоров индивидуального предпринимателя Афанасьевой О.В. начало заполнения которых, датировано ДД.ММ.ГГГГ по настоящее время. При этом в указанных документах отсутствуют сведения о приеме и заключении трудового договора с Пономаренко А.С.
Платежные ведомости, представленные стороной ответчика за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ также не содержат сведений об осуществлении каких-либо выплат Пономаренко А.С.
Из представленных справок о перечислении ИП Афанасьевой О.В. налога на доходы физических лиц за. год, в числе лиц, за которых производились налоговые отчисления, Пономаренко А.С. отсутствует.
В соответствии со ст. 67 ГПК РФ суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств
Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
Оценив представленные сторонами доказательства, суд полагает, что факт трудовых отношений между Пономаренко А.С. и ИП Афанасьевой О.В. не нашел своего подтверждения в ходе судебного разбирательства.
Составленные истцом табели учета рабочего времени не могут быть положены в основу выводов суда о наличии трудовых отношений, поскольку данные доказательства не подкреплены совокупностью иных доказательств по делу, объективно свидетельствующих о достоверности сведений, содержащихся в представленных табелях. Так как табели составлены непосредственно истцом, подписи иных лиц не содержат, сведений, что указанные в табелях лица, являются работниками ИП Афанасьевой О.В. не представлено, в качестве свидетелей, указанные лица не заявлялись.
Истцом также не представлено суду документов, на основании которых было бы возможно определить размер получаемого им вознаграждения за труд.
В ходе судебного разбирательства истцу неоднократно разъяснялись права и обязанности лиц, участвующих в деле, распределение бремени доказывания, исходя из положений ст.ст. 56, 57 ГПК РФ, предлагалось представить дополнительные доказательства в подтверждение факта трудовой деятельности у ответчика, в том числе, путем свидетельских показаний лиц, трудоустроенных ответчиком, в связи с чем, судебное заседание откладывалось, однако, иных, кроме вышеперечисленных, доказательств, истцом суду представлено не было.
На основании изложенного суд приходит к выводу, что истцом не представлено доказательств нахождения его с ИП Афанасьевой О.В. в трудовых отношениях с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, доказательств факта осуществления трудовых отношений, а также не представлено доказательств размера заработной платы.
При этом судом принято во внимание, что согласно трудовой книжке Пономаренко А.С. неоднократно оформлял трудовые отношения с различными работодателями, то есть достоверно знал о предусмотренном действующим законодательством порядке оформления трудовых правоотношений. При этом, каких-либо надлежащих доказательств в подтверждение заявленных требований не представил, в связи с чем, требование об установлении наличия факта трудовых отношений удовлетворению не подлежит.
В связи с тем, что факт трудовых отношений с ИП Афанасьевой О.В. истцом не доказан, его требования о возложении обязанности внести в трудовую книжку записи о приеме и увольнении с работы по собственному желанию с ДД.ММ.ГГГГ, взыскании задолженности по заработной плате не подлежат удовлетворению.
Статьей 237 ТК РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора.
Принимая во внимание отсутствие доказательств нарушения трудовых прав истца, причинения ему физических и нравственных страданий неправомерными действиями ответчика, компенсация морального вреда взысканию не подлежит.
Руководствуясь ст.ст.194 – 199 ГПК РФ, суд
В удовлетворении исковых требований Пономаренко А.С. к индивидуальному предпринимателю Афанасьевой О.В. об установлении факта трудовых отношений, внесении записей в трудовую книжку, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда отказать.
Решение может быть обжаловано в Томский областной суд в течение одного месяца со дня изготовления решения суда в окончательной форме через Советский районный суд города Томска..
На момент опубликования решение не вступило в законную силу.
Предлагаем образец искового заявления об установлении факта трудовых отношений. Факт трудовых отношений придется устанавливать в случае, если трудовые отношения между работником и работодателем не оформлены документально. То есть отсутствует трудовой договор, приказ о приеме на работу, не внесены записи в трудовую книжку. Фактически работник никак не может подтвердить, что он работал в данной организации или у индивидуального предпринимателя.
Без установления трудовых отношений работник не сможет защитить свои права в суде, не вправе претендовать на включение периода работы в трудовой стаж. Подробная информация по основаниям возникновения трудовых отношений, установлению факта трудовых отношений судом приведена в статье «Факт трудовых отношений» .
Исковое заявление об установлении факта трудовых отношений подается в суд по месту нахождения работодателя – ответчика по иску. Если работник работал в филиале или представительстве ответчика, то подача искового заявления возможна в суд по месту фактической работы истца. Требования об установлении трудовых отношений относятся к подсудности районных (городских) судов. Работник при обращении в суд по трудовому спору освобожден от всех судебных расходов .
Поскольку сбор необходимых доказательств при подаче иска лежит полностью на истце, желательно еще до подачи иска собрать хоть какие-то документы, подтверждающие факт трудовых отношений. Если неофициально собрать доказательства не получается, можно попробовать подать заявление о выдаче документов, связанных с работой .
Перед подачей иска в суд работник может обратиться с жалобой в трудовую инспекцию. Такой способ защиты права в этой ситуации весьма оправдан, трудовой инспектор сможет провести проверку по документам работодателя и этим помочь в сборе необходимых доказательств.
При подаче иска об установлении факта трудовых отношений обычно заявляются требования о взыскании заработной платы или восстановлении на работе, для этих случаев рекомендуем ознакомиться с другими образцами исков по трудовым спорам. представленным на сайте.
В _____________________________
(наименование суда)
Истец. _________________________
(ФИО полностью, адрес)
Ответчик: _______________________
(ФИО полностью предпринимателя
или наименование предприятия,
адрес)
Цена иска. _______________________
(сумма заработка из требований)
Я работал на предприятии _________ с «___»_________ ____ г. в должности _________. Трудовые отношения при трудоустройстве оформлены не были, трудовой договор мне не выдавался. _________ (указать обстоятельства при которых истец приступил к выполнению трудовых обязанностей, какие были договоренности с работодателем).
При трудоустройстве мне обещали выплачивать заработную плату в размере _______ руб. фактически за все время выплатили _______ руб. (указать фактические выплаты по суммам и датам), недополучено _______ руб.
Трудовые отношения с работодателем подтверждаются _________ (указать, чем подтверждаются трудовые отношения).
В соответствии со статьей 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.
«___»_________ ____ г. меня уволили, при этом с приказом об увольнении не ознакомили, трудовую книжку при увольнении не выдали, расчет за отработанное время не сделали.
Считаю действия работодателя незаконными, поскольку _________ (указать причины).
Незаконными действиями работодателя мне причинен моральный вред, который выразился в _________ (указать конкретные переживания, например: стресс, депрессия, бессонница и др.). Причиненный мне моральный вред я оцениваю в _______ руб.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 131-132 Гражданского процессуального кодекса РФ,
Перечень прилагаемых к заявлению документов (копии по числу лиц, участвующих в деле):
Дата подачи заявления «___»_________ ____ г. Подпись истца _______
Скачать образец заявления:
Вашему вниманию предлагается способ правильного оформления искового заявления, относительно установления факта наличия трудовых отношений между работников, который выступает истцом в споре с работодателем. Это положение подлежит установление в том случае, если такие отношение небыли зафиксированы документально. В ряде случаев, мог отсутствовать договор, а следовательно – не издавался приказ и записей в трудовой нет. Практика показывает, что подтвердить факт исполнения порученных обязанностей не так-то просто. В том случае, если не провести подтверждение факт существования трудовых отношений, то работник будет лишен возможности защиты своих прав, как и полагать, что отработанный период будет включен в саж с соответствующей записью в трудовой книжке. Оформление искового заявления Данные исковые требования направляются в местный суд по адресу нахождения ответчика. Имеет место быть и альтернативная подсудность, в том случае, если истце работал в филиале или представительстве компании. В таком случае, заявление направляется по месту фактического места работы. Подобные требования и споры могут быть рассмотрены местными судебными инстанциями, районными судами. Госпошлина в данных делах для истца отсутствует. Доказательства по иску Заявителю необходимо собрать все доказательства, подтверждающие тот факт, что трудовые отношение с ответчиком осуществлялись до подачи искового требования. В том случае, когда нет возможности самостоятельно собрать полный перечень документов, имеет место быть подаче заявления про запрос и истребовании всего перечня документов у работодателя, которые имеют отношения к работе. Досудебные процедуры В первую очередь перед началом судового разбирательства истцу необходимо обратиться в инспекцию по труду. Здесь ситуация может обернуться в пользу истца, так как инспектор в процессе рассмотрения заявления, может востребовать весь пакет документов, относящийся к деятельности сотрудника (заявителя). В _______________________ районный суд <1>
телефон: _____________, факс: ___________,
адрес электронной почты: _________________
Представитель истца: _____________________
(данные с учетом ст. 48 Гражданского
процессуального кодекса Российской
телефон: _____________, факс: ___________,
адрес электронной почты: _________________
(наименование или Ф.И.О. работодателя)
телефон: _____________, факс: ___________,
адрес электронной почты: _________________
о признании отношений трудовыми,
об обязании работодателя заключить трудовой договор
(вариант: и внести запись в трудовую книжку) <2>
"____"_______________ ____ г. истец заключил с ответчиком Договор
подряда (вариант: Договор оказания услуг) N ______ на выполнение
следующей работы (вариант: оказание услуг) - ______________________________
по адресу: ________________________________________________________________
с оплатой ____________ (__________________________________________________)
рублей в месяц (или: за __________________________________________________)
(указать, за что выплачивается вознаграждение)
(далее - "Договор"). Вместе с тем данный Договор по факту является
не гражданско-правовым, а трудовым, что подтверждается: __________________
(обстоятельства и доказательства с учетом Рекомендаций, утвержденных
Письмом Фонда социального страхования Российской Федерации
от 20.05.1997 N 051/160-97)
Вариант. С ведома или по поручению ответчика "__"______________ ____ г. истец фактически приступил к выполнению следующей работы - __________________ по адресу: ______________________________, за выполнение аналогичной работы ответчик выплачивает ________ (_________) рублей в месяц, что подтверждается: __________________________. Несмотря на то, что истец продолжает выполнение работы, трудовой договор между истцом и ответчиком до сих пор не заключен.
Трудовые отношения между истцом и ответчиком не были оформлены надлежащим образом, приказ о приеме истца на работу не издавался, запись в его трудовую книжку не вносилась.
Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (ст. 15 Трудового кодекса Российской Федерации).
Согласно ч. 1 ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора. Условия договора должны соответствовать ст. ст. 56 и 57 Трудового кодекса Российской Федерации. Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (ч. 3 ст. 16 Трудового кодекса Российской Федерации).
В силу ст. 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Таким образом, по смыслу действующего трудового законодательства Российской Федерации предметом трудового договора является сам процесс труда, а именно: выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности, т.е. выполнение работником определенной трудовой функции.
В соответствии с ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.
Согласно ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса Российской Федерации в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Как разъяснил Пленум Верховного Суда Российской Федерации в абз. 3 п. 8 и в п. 12 Постановления от 17 марта 2004 г. N 2, если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части четвертой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права. Судам необходимо иметь в виду, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах (если трудовым законодательством или иным нормативным правовым актом, содержащим нормы трудового права, не предусмотрено составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров), каждый из которых подписывается сторонами (части первая, третья статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, содержание которого должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (часть первая статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации). Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу должен быть объявлен работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы (часть вторая статьи 68 Трудового кодекса Российской Федерации).
Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель (или его уполномоченный представитель) обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.
Таким образом, законодателем предусмотрены определенные условия, наличие которых позволяло бы сделать вывод о фактически сложившихся трудовых отношениях. Одним из основных признаков трудовых отношений является личное выполнение за плату конкретной трудовой функции. Под трудовой функцией работодатель подразумевает работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой работнику работы.
Предметом трудового договора (соглашения) является труд работника, предметом же гражданско-правовых договоров является овеществленный конечный результат труда, а труд в них - лишь способ выполнения взятых на себя обязательств.
Вариант, если работодатель - юридическое лицо или физическое лицо. являющееся индивидуальным предпринимателем <3>. В соответствии с ч. 3 ст. 66 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель ведет трудовые книжки на каждого работника, проработавшего у него свыше пяти дней, в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной. В трудовую книжку вносятся сведения о работнике, выполняемой им работе, переводах на другую постоянную работу и об увольнении работника, а также основания прекращения трудового договора и сведения о награждениях за успехи в работе (ч. 4 ст. 66 Трудового кодекса Российской Федерации).
Вариант, если работодатель - физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем. Согласно ч. ч. 3 и 4 ст. 303 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель - физическое лицо обязан оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать его в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.
Вариант, если работодатель - физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем. В соответствии с ч. 1 ст. 309 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель - физическое лицо, являющееся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Требование (претензию) истца о заключении трудового договора с
"__"________ ____ г. в должности ____________ с окладом _____ (___________)
рублей (вариант: и внесении записи в трудовую книжку) ответчик добровольно
не удовлетворил, сославшись на ________________ (или: осталось без ответа),
что подтверждается ___________________________.
Руководствуясь вышеизложенным и на основании ч. 4 ст. 11, ст. 15, ч. ч. 1, 3 ст. 16, ст. ст. 56, 57, ч. ч. 3, 4 ст. 66, ч. 2 ст. 67, ч. ч. 3, 4 ст. 303, ч. 1 ст. 309 Трудового кодекса Российской Федерации, ст. ст. 3. 22. 24 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации,
1. Признать отношения между истцом и ответчиком трудовыми.
2. Обязать ответчика заключить с истцом трудовой договор для работы в должности _________________ с окладом _____ (____________________) рублей с "__"__________ ____ г.
Вариант. 3. Обязать ответчика внести запись о приеме на работу в трудовую книжку истца.
1. Копия Договора подряда на выполнение работ (вариант: Договора оказания услуг) N ____________ от "__"________ ___г.
Вариант. 1. Доказательства фактического допуска истца к выполнению работ у ответчика.
2. Копия требования (претензии) истца от "__"__________ ____ г. N _____.
3. Доказательства отказа ответчика от удовлетворения требования (претензии) истца.
4. Копии искового заявления и приложенных к нему документов ответчику.
5. Доверенность представителя от "__"__________ ____ г. N ______ (если исковое заявление подписывается представителем истца).
6. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования.
"___"__________ ____ г.
Информация для сведения:
<1> В силу п. 1 ч. 1 ст. 22 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и ст. ст. 382, 391 Трудового кодекса Российской Федерации дела по спорам, возникшим из трудовых правоотношений, подведомственны судам общей юрисдикции.
Иски по делам, возникающим из трудовых отношений, в качестве суда первой инстанции рассматривает районный суд (ст. 24 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Согласно ч. 6 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации иски о восстановлении трудовых, пенсионных и жилищных прав, возврате имущества или его стоимости, связанные с возмещением убытков, причиненных гражданину незаконным осуждением, незаконным привлечением к уголовной ответственности, незаконным применением в качестве меры пресечения заключения под стражу, подписки о невыезде либо незаконным наложением административного наказания в виде ареста, могут предъявляться также в суд по месту жительства истца.
<2> Государственная пошлина не уплачивается согласно пп. 1 п. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса Российской Федерации по искам о взыскании заработной платы (денежного содержания) и иным требованиям, вытекающим из трудовых правоотношений, а также по искам о взыскании пособий.
В силу ст. 393 Трудового кодекса Российской Федерации при обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, в том числе по поводу невыполнения либо ненадлежащего выполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов.
<3> Работодатель - физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые (ч. 3 ст. 66 Трудового кодекса Российской Федерации, п. 3 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2003 N 225 "О трудовых книжках").
