Претензия к должнику до обращения в арбитражный суд обязательна

Главная / Аналитические статьи / Претензия к должнику до обращения в арбитражный суд обязательна

Федеральным законом от 02.03.2016 № 47-ФЗ были внесены изменения в Арбитражный процессуальный кодекс РФ.

Так, одним из нововведений, нашедших отражение в данном законодательном акте, стало обязательное направление претензии в адрес должника до обращения в арбитражный суд с исковым заявлением. Ранее соблюдение претензионного порядка носило добровольный характер.
Однако с 01 июня 2016 года кредитор будет вправе обратиться в арбитражный суд с иском только после истечения тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором (ч.5. ст. 4 АПК РФ).
Таким образом, в случае необходимости согласования иных сроков и порядка направления и рассмотрения претензии, нежели чем установлены законом, стороны по-прежнему могут прямо предусмотреть данные условия в договоре.

В целях подтверждения соблюдения претензионного порядка для обращения суд следует придерживаться следующих рекомендаций:

1. направлять претензию (требование) заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому адресу должника;
2. составлять опись вложения в ценное письмо, в котором подробно описывать наименование отправляемых документов (например, претензия №1 от 01.06.2016 года по договору поставки от 30.04.2016 года, акт сверки от 01.06.2016 года и т.п.).
3. сохранять оригинал квитанции и описи вложения в ценное письмо для дальнейшего приобщения к материалам дела.

Обращаем внимание, что суд вправе оставить исковое заявление без рассмотрения после его принятия или возвратить исковое заявление на стадии разрешения вопроса о принятии заявления, если установит, что истцом нарушен досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора, в том числе, если истцом не доказан факт направления претензии. При этом вынесение судом определения о возвращении искового заявления или оставлении его без рассмотрения не препятствует обращению в суд с теми же самыми требованиями и по тем же основаниям (п.5. ч.1 ст.129. п.2. ч. 1 ст.148 АПК РФ).

Также необходимо учесть, что при оставлении искового заявления без рассмотрения, с истца могут быть взысканы судебные расходы на оплату услуг представителей в разумных пределах (п.15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 №1).

• об установлении фактов, имеющих юридическое значение,
• о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок,
• о несостоятельности (банкротстве),
• по корпоративным спорам,
• о защите прав и законных интересов группы лиц,
• о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, об оспаривании решений третейских судов.

Юристы ГК «АВАЛЬ» всегда готовы оказать Вам профессиональную помощь по подготовке претензионный писем, требований, а также представлению интересов Вашей компании в суде.

Юрисконсульт ГК «Аваль» Добрыдина-Янкелевская Д.А

Выражаем искреннюю благодарность и глубокую признательность группе компаний «Аваль» за плодотворное сотрудничество! Работая с Вами с 2014 года, мы благодарны Вам за взаимопонимание, грамотные консультации. Очень довольны компетентными, профессиональными сотрудниками Вашей фирмы, а особенно Бухгалтерским центром и Лицензионным агентством. Мы верим в сохранение деловых и дружеских отношений. Желаем успешного развития и достижения новых вершин в бизнесе.

Клиника офтальмохирургии "Профессорская плюс" выражает благодарность группе компаний "Аваль" и лично заместителю директора Пашковой Светлане Геннадьевне за неоценимый вклад в развитие нашей клиники.

Желаем дальнейших побед и свершений.

Василий Сергеевич Коротких

Коллектив нашего предприятия хочет выразить особую благодарность Климушиной Елене Александровне. Нам очень нравится ее работа. Все наши вопросы решаются с большим вниманием, профессионально и качественно. Спасибо за отличную работу.

Юридические услуги

Истец по делу: ООО «Н», оренбург, …….

Ознакомившись с исковым заявлением истца о взыскании суммы задолженности по арендным платежам в размере 101 184 рублей; суммы договорной неустойки в размере 74 052 рублей; суммы уплаченной госпошлины в размере 14 257,08 рублей; расторжении договора аренды № (……); обязать ответчика освободить занимаемое помещение № (….) на этаже нежилого здания, находящегося по адресу: Уфа, (…..), считаю иск необоснованным по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 432 ГК РФ определено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно пункта 3 статьи 607 ГК РФ, в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Пунктом 1 статьи 609 ГК РФ установлено, что договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 651 ГК, договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434).

Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

Пункт 2 ст. 434 ГК перечисляет возможности заключения договоров в письменной форме, допуская при этом использование и иных вариантов письменной формы, если только они с достоверностью подтверждают, что документ исходит от стороны по договору.

Таким образом, пункт 1 ст. 651 ГК указывает на то, что договор аренды здания или сооружения должен заключаться в письменной форме под страхом его недействительности. Из всех вариантов письменной формы договора, определенных в п. 2 ст. 434 ГК, к которому отсылает п. 1 ст. 651 ГК, допускается только один способ: составление одного документа, подписанного сторонами. Такой способ представляет собой фиксацию воли обеих сторон на едином бумажном носителе. К такой форме договора применяются также требования ст. 160 ГК о письменной форме сделки.

Исходя из изложенного, в предмет доказывания по настоящему делу входят следующие юридически значимые обстоятельства:

- факт заключения договора аренды;

- данные, позволяющие индивидуализировать предмет аренды;

- факт передачи предмета аренды арендатору;

- факт нарушения арендатором договорных обязательств;

- наличие прав на сдачу в аренду помещения арендодателем.

Бремя доказывания указанных юридически значимых обстоятельств, в силу статьи 65 АПК РФ, лежит на истце.

Между тем, как видно из представленного истцом Акта приема – передачи нежилого помещения от (……) 2012г. составленного между ООО «Н» в лице директора (Ф.И.О.) и ООО «Х» в лице директора Л.И.Г. следует, что истец передает, а ответчик принимает в срочное возмездное пользование (аренду) часть здания – часть нежилого помещения № …. этаж 6, арендуемая площадь помещения (….) кв.м. Ежемесячная арендная плата за пользование помещением является договорной и установлена в размере (……) рублей за 1 кв.м. в т.ч. НДС, а всего (…..) рублей в месяц за всю предоставленную площадь. Т.е. в данном документе, в нарушение п.3 ст. 607 ГК не указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче ООО «Х» в качестве объекта аренды. Не указан даже адрес здания, в котором находится часть переданного в аренду нежилого помещения. Какие – либо документы, содержащие индивидуализирующие признаки переданного помещения, истцом не представлены.

Кроме этого, истцом не предоставлен договор аренды, заключенный в письменной форме. Как подтверждает сам истец в исковом заявлении, договор аренды № 04/12 сторонами в письменной форме не заключался.

Довод в обоснование иска о том, что по извещению № (….) от 2012 ответчик направил истцу заявку на участие в аукционе на право заключения договора аренды помещения № (….) площадью (….) кв.м. на 6 этаже расположенного в нежилом здании, находящемся по адресу: Уфа, ул. (……) (лот № 2), сроком на 11 месяцев, на условиях указанных в извещении, аукционной документации и проекте договора – и тем самым направил Оферту, а истец её акцептировал, несостоятелен.

Истец подтверждает в иске, что аукцион на право заключение договора аренды признан несостоявшимся. Более того, согласно пункта 1 статьи 447 ГК РФ, договор заключается только лицом, выигравшим торги. ООО «Х» торги на право заключения договора аренды не выигрывало, следовательно, с ответчиком договор аренды не заключался.

Кроме этого, согласно пункта 1 статьи 435 ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора.

Однако, в письме № 1 от 2012 года от ООО «Х» Истцу адресуется просьба «выделить помещение площадью (…..) кв.м. под офис. Оплату гарантируем согласно договора». В данном документе нет индивидуализирующих данных, позволяющих определить предмет аренды, не указан адрес здания, в котором расположено помещение площадью (….) кв.м. «под офис». Существенные условия договора аренды нежилого помещения отсутствуют.

В связи с этим, доводы истца о том, что договор аренды был заключен на аукционе посредством акцептирования заявки ответчика, несостоятельны и основаны на неверном толковании закона.

Таким образом, можно констатировать, что истец не доказал факт заключения договора аренды и факт передачи ответчику конкретного нежилого помещения. При таких обстоятельствах, требования, основанные истцом на условиях незаключенного договора, удовлетворены быть не могут. Указанное в иске помещение № (….) на 6 этаже нежилого здания, находящегося по адресу: Уфа, ул. (…..) ООО «Х» не занимает.

На основании изложенного,

В удовлетворении исковых требований ООО «Н» к ООО «Х» о взыскании суммы задолженности по арендным платежам в размере 101 184 рублей; суммы договорной неустойки в размере 74 052 рублей; суммы уплаченной госпошлины в размере 14 257,08 рублей; расторжении договора аренды № (…..); обязать ответчика освободить занимаемое помещение № (….) на 6 этаже нежилого здания, находящегося по адресу: Уфа, ул. (……) – отказать в полном объеме за необоснованностью.

ООО «Х» Т.Р.А.

По вопросам составления исковых заявлений, договоров, дополнительных соглашений, других документов рекомендуем, обратится к нашим юристам по

Юридическое обслуживание организаций и физических лиц – www.mashenkof.ru

Претензия в арбитражном процессе: что это такое и «с чем ее едят»

Во взаимоотношениях между коммерческими организациями нередко возникают разногласия, споры и случаи, когда сторона по договору отказывается исполнять свои обязательства. Или, допустим, не отказывается напрямую, но «кормит» контрагента обещаниями выплатить долг, тем временем терпеливо дожидаясь истечения срока исковой давности. Ситуация обычная, любая фирма с ней сталкивалась.

В таких случаях у возмущенного контрагента есть несколько способов «простимулировать» неторопливого партнера.

• Направить ему претензию;
• Направить иск в арбитражный суд;
• Сначала направить контрагенту претензию, а затем обратиться в суд.

Итак, претензия – это изложенное в письменной форме требование к контрагенту с описанием ситуации и напоминанием необходимости выполнения предусмотренных договором условий сделки. В случае успешного разрешения спора на этой стадии она позволяет сэкономить время, судебные расходы и не испортить отношения между сторонами.

Для того, чтобы понять, есть ли с точки зрения закона необходимость в том или ином случае направлять претензию, пострадавшей стороне следует освежить в памяти условия заключенного с контрагентом договора. Соответственно, после этого возникает два варианта развития событий: либо в договоре указан обязательный претензионный порядок урегулирования спора до суда, либо таких указаний не значится.

Если направление претензий является обязательным согласно договору, то тогда вариантов нет: надо ее готовить и направлять, причем таким образом, чтобы у отправителя остались свидетельства того, что необходимые документы были контрагенту отправлены. Если же проигнорировать стадию обязательного досудебного урегулирования спора, то эта спешка, вероятнее всего, приведет к тому, что суд в силу ст. 148 АПК РФ оставит данный иск без рассмотрения. Дескать, «в договоре указано, что стороны до суда должны попробовать договориться в претензионном порядке – вот и договаривайтесь». В некоторых случаях претензионный порядок также может быть предусмотрен законом (например, такое требование содержится в ст. 120 Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта РФ»).

Если в законе или договоре обязательный претензионный порядок для конкретной правовой ситуации не предусмотрен, то направление «гневного, но вежливого требования» остается на усмотрение пострадавшей стороны. Если нет оснований считать, что другая сторона при получении претензии в панике «сольет» все активы и в панике умчится в закат, то направить претензию стоит: мало ли, забыли перечислить оплату вовремя или возникли временные проблемы у контрагента, или есть какие-то еще причины для временного невыполнения условий договора, которые можно устранить без судебных тяжб.

В отличие от иска в арбитражный суд, который является уже «тяжелой артиллерией», претензия – это способ урегулировать спор «малой кровью».

Если контрагент, устыдившись, изложенные в претензии требования выполнит, то на этом вопрос благополучно закрывается. Если же нет, тогда можно, укоризненно вздохнув, обращаться в арбитражный суд с иском, приложив данную претензию и доказательства ее отправки. Причем, если недобросовестная сторона договора в ответе на претензию свои обязательства и факт их нарушения признаёт, но исполнять не спешит, то это впоследствии облегчит истцу жизнь в судебном процессе, поскольку подобное признание, фактически, будет являться признанием иска.

Как и к любому документу, к претензии предъявляются определенные требования, проистекающие из требований закона, здравого смысла и сложившихся правил делового оборота. Единого образца или бланка не существует, но определенные категории сведений в письме претензии о задолженности рекомендуется указывать во избежание разночтений и недопонимания.

• Как и в любом документе, нужно указать, кому и от кого данная претензия направляется, с указанием всех необходимых контактных данных, даты составления и подписи.
• Необходимо изложить общие обстоятельства заключения договора: когда, между какими организациями, и какой именно договор был заключен. Например, 29 февраля 2016 года между ООО «Рога и копыта» и ООО «Здравый смысл» был заключен договор на поставку партии кедровых шишек.
• Далее, нужно изложить суть договора, сделав акцент на тех его нюансах, которые имеют непосредственное отношение к предмету спора. Например, шишки по вышеуказанному договору должны были быть поставлены в течение 2 недель на условиях пост оплаты.
• После этого нужно описать фактические обстоятельства дела и указать на то, в чем именно выразилось нарушение договора. Например, ООО «Рога и копыта» шишки в установленный срок поставило, согласно подтверждающим документам, а вот оплаты от ООО «Здравый смысл» так и не дождалось, в связи с чем закономерно негодует.
• Затем нужно сослаться на действующие в отношении данного договора положения законодательства.
• После этого нужно указать конкретные требования к провинившейся стороне согласно вышеуказанным в претензии условиям договора и положениям закона, в конкретных числах и сроках. Например, выплатить поставщику полагающиеся ему по договору денежные средства в размере N рублей.
• А также непрозрачно намекнуть, что в случае невыполнения требований в установленный претензией срок, пострадавшая сторона намерена обратится в суд, и недобросовестный контрагент рискует в итоге не только выплатить все полагающееся по договору, но и разориться на оплату различных пени, штрафов, убытков, судебных издержек и т.д. – в зависимости от требований закона, условий договора, фантазии и уровня разгневанности пострадавшего контрагента.

Претензионный порядок урегулирования спора в некоторых случаях может быть довольно эффективным инструментов для разрешения разногласий между организациями во время их текущей хозяйственной деятельности. Но при принятии решения о подготовке претензии всегда стоит проверять, является ли ее направление в той или иной конкретной правовой ситуации обязательным, и действовать, исходя из этого.

Претензионный порядок в арбитражном процессе - Статьи - ИНТЕЛЛЕКТ-С

Федеральным законом №47-ФЗ от 2 марта 2016 года изменена часть 5 статьи 4 АПК РФ. Ее новая редакция, вступившая в силу с 1 июня 2016 года, такова:

«Спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором (за исключением прямо указанных категорий дел)».

Таким образом, введен обязательный претензионный порядок по всем спорам, вытекающим из гражданско-правовых отношений (кроме прямо указанных в законе): до обращения в арбитражный суд истец обязан направить ответчику претензию. Отменить саму обязанность по соблюдению претензионного порядка договором нельзя.

Часть 1 статьи 129 АПК РФ «Возвращение искового заявления» дополнена пунктом 5, согласно которому арбитражный суд возвращает исковое заявление. если при рассмотрении вопроса о принятии заявления установит, что «истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если такой порядок является обязательным в силу закона».

Пункт 2 части 1 статьи 148 АПК РФ «Основания для оставления искового заявления без рассмотрения» изложен в новой редакции: арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения. если после его принятия к производству установит, что «истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом». Окончание пункта сформулировано грамматически неудачно: имеется в виду, что соблюдать претензионный порядок не нужно в том случае, если федеральным законом прямо предусмотрено право на непосредственное обращение в суд, без необходимости соблюдения претензионного порядка.

Несмотря на то, что закон говорит о «мерах по досудебному урегулированию», на практике эти меры сводятся только к направлению претензии (требования). Никакие иные меры по урегулированию спора, включая переговоры, медиацию, обращение к посреднику, закон не предполагает.

Таким образом, отменить претензионный порядок или заменить его иными мерами по урегулированию спора стороны не вправе. Однако договором стороны могут:

1. Изменить срок ответа на претензию (базовый срок – 30 календарных дней).
2. Изменить порядок (процедуру) досудебного урегулирования:

• установить течение срока ответа на претензию – с момента ее получения (базовый порядок – срок идет с момента направления претензии);
• легализовать направление претензии и/или ответ на нее в электронной форме (по электронной почте) или иным способом.

Закон предусматривает исключения – претензионный порядок не обязателен по следующим категориям дел:

1. Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений (претензионный порядок вводится именно для «споров, возникающих из гражданских правоотношений»).
2. Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение (особое производство).
3. Дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок.
4. Дела о несостоятельности (банкротстве).
5. Дела по корпоративным спорам (включая оспаривание сделок по крупности и по заинтересованности, оспаривание решений органов управления, истребование документов участником корпорации, взыскание убытков с руководителя и т.п.).
6. Дела о защите прав и законных интересов группы лиц (гл.28.2 АПК РФ).
7. Дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования (рассматриваются по первой инстанции Судом по интеллектуальным правам).
8. Дела об оспаривании решений третейских судов.

При этом законодатель «забыл» исключить из общего правила об обязательном претензионном порядке следующие категории дел:

• Иски о признании сделок недействительными (по иным, общегражданским, основаниям, не связанным с корпоративными спорами). Очевидно, что по данной категории дел претензионный порядок бессмыслен, поскольку своим соглашением стороны не вправе признать сделку недействительной.
• Иски о признании права (права собственности или иных прав). По данной категории дел претензионный порядок также не имеет смысла, поскольку своим соглашением стороны не вправе признать наличие или отсутствие права, это компетенция суда.
• Дела о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (параграф 2 главы 30 АПК РФ).
• Дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений (глава 31 АПК РФ).

Принципиальный недостаток направления претензии состоит в том, что она предупреждает недобросовестного должника о требованиях к нему, давая возможность вывести активы и принять иные меры по противодействию взысканию. Исходя из этого, базовый срок ответа на претензию в 30 дней слишком велик, он лишает истца возможности использовать институт предварительных обеспечительных мер (ч.5 ст.99 АПК РФ).

По данным судебной статистики Судебного департамента ВС РФ за 1 полугодие 2015 года, арбитражные суды рассмотрели всего 281 заявление о применении таких мер, но процент их удовлетворения несравнимо выше, чем при применении обычных обеспечительных мер: удовлетворено больше трети таких заявлений – 111. Сравните с обычными мерами: заявлено – 21 785, удовлетворено – 6 564.

Но часть 5 ст.99 АПК РФ требует предъявить иск не позднее 15 дней после вынесения определения о предварительных обеспечительных мерах. Даже с учетом того, что 15 дней в ст.99 АПК РФ – рабочие (как это в принципе предусмотрено АПК), все равно в стандартном месяце у должника останется еще неделя либо после отмены предварительных мер, либо до их наложения.

Общий вывод: с учетом «дешевизны» российского судопроизводства (занижения присуждаемых судами судебных расходов) и отсутствия реальных негативных последствий при неисполнении обязательства должников (размер ответственности по ст.395 и ст.317.1 ГК РФ явно ниже рыночного), обязательный претензионный порядок всего лишь оттянет по времени срок передачи дела в суд. Разрешить спор до суда этот порядок никак не стимулирует.

Главная рекомендация юристам: снижайте договором срок ответа на претензию, предусматривайте направление претензии и ответ на нее в электронной форме в целях недопущения затягивания рассмотрения спора.

Цикл публикаций о новеллах процессуального законодательства 2016 года:

доменные споры, коммерческие споры, корпоративные споры, налоговые споры, споры по интеллектуальной собственности, споры по недвижимости