Руководства, Инструкции, Бланки

Договор Консорциума В Строительстве Образец

Категория: Бланки/Образцы

Описание

Участие в тендере по 44-ФЗ путём создания консорциума

Участие в тендере по 44-ФЗ путём создания консорциума

Возможно ли участие в тендерах и аукционах путем создания консорциума ( или объединения группы юридических лиц. без образования единого юр. лица)? Разрешает ли это делать 44-ФЗ? У нас одно ООО не проходит по одному из требований ( подтверждение исполненного в 2014 г гос. заказа), хотим объединиться с другим ООО. которое имеет такое подтверждение. Можно ли так в рамках 44 ФЗ? Е сли да то по какой схеме?

Участником закупки может быть любое юридическое лицо ( п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ). Заключение договора о совместной деятельности ( простого товарищества) не предполагает создание юридического лица. поэтому участником закупки простое товарищество не будет. Однако. если например. Вы создадите некоммерческую организацию ( ассоциацию. например), то такая ассоциация как самостоятельное юридическое лицо имеет право участвовать в торгах.

Таким образом. в любом случае необходимо создание именно юридического лица. которое и сможет участвовать в торгах.

Дополнительно Вы можете ознакомиться:

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах « Системы Юрист».

« Статья 3. Основные понятия. используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

1) контрактная система в сфере закупок товаров. работ. услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд ( далее — контрактная система в сфере закупок) — совокупность участников контрактной системы в сфере закупок ( федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок. органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок. иные федеральные органы исполнительной власти. органы государственной власти субъектов Российской Федерации. органы местного самоуправления. уполномоченные на осуществление нормативно-правового регулирования и контроля в сфере закупок. Государственная корпорация по атомной энергии „Росатом“, заказчики. участники закупок. в том числе признанные поставщиками ( подрядчиками. исполнителями), уполномоченные органы. уполномоченные учреждения. специализированные организации. операторы электронных площадок) и осуществляемых ими. в том числе с использованием единой информационной системы в сфере закупок ( за исключением случаев. если использование такой единой информационной системы не предусмотрено настоящим Федеральным законом), в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок действий. направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд;

2) определение поставщика ( подрядчика. исполнителя) — совокупность действий. которые осуществляются заказчиками в порядке. установленном настоящим Федеральным законом. начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара. работы. услуги для обеспечения государственных нужд ( федеральных нужд. нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика ( подрядчика. исполнителя) и завершаются заключением контракта;

3) закупка товара. работы. услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд ( далее — закупка) — совокупность действий. осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика ( подрядчика. исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае. если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика ( подрядчика. исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта;

4) участник закупки — любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы. формы собственности. места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо. в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя*;

5) государственный заказчик — государственный орган ( в том числе орган государственной власти), Государственная корпорация по атомной энергии „Росатом“, орган управления государственным внебюджетным фондом либо государственное казенное учреждение. действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и осуществляющие закупки;

6) муниципальный заказчик — муниципальный орган или муниципальное казенное учреждение. действующие от имени муниципального образования. уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени муниципального образования и осуществляющие закупки;

7) заказчик — государственный или муниципальный заказчик либо в соответствии с частью 1 статьи 15 настоящего Федерального закона бюджетное учреждение. осуществляющие закупки;

8) государственный контракт. муниципальный контракт — договор. заключенный от имени Российской Федерации. субъекта Российской Федерации ( государственный контракт), муниципального образования ( муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд. муниципальных нужд;

9) единая информационная система в сфере закупок ( далее — единая информационная система) — совокупность информации. указанной в части 3 статьи 4 настоящего Федерального закона и содержащейся в базах данных. информационных технологий и технических средств. обеспечивающих формирование. обработку. хранение такой информации. а также ее предоставление с использованием официального сайта единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети „Интернет“ ( далее — официальный сайт);

10) уполномоченный орган. уполномоченное учреждение — государственный орган. муниципальный орган. казенное учреждение. на которые возложены полномочия. предусмотренные статьей 26 настоящего Федерального закона;

11) специализированная организация — юридическое лицо. привлекаемое заказчиком в соответствии со статьей 40 настоящего Федерального закона;

12) федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок — федеральный орган исполнительной власти. уполномоченный на осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере закупок;

13) контрольный орган в сфере закупок — федеральный орган исполнительной власти. орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации. орган местного самоуправления муниципального района. орган местного самоуправления городского округа. уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок. а также федеральный орган исполнительной власти. уполномоченный на осуществление функций по контролю ( надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров. работ. услуг для обеспечения федеральных нужд. которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну ( далее — контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа);

14) орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок — орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации. уполномоченный на осуществление функций по обеспечению ( во взаимодействии с федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок) реализации государственной политики в сфере закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации. организации мониторинга закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации. а также по методологическому сопровождению деятельности заказчиков. осуществляющих закупки для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации;

15) эксперт. экспертная организация — обладающее специальными познаниями. опытом. квалификацией в области науки. техники. искусства или ремесла физическое лицо. в том числе индивидуальный предприниматель. либо юридическое лицо ( работники юридического лица должны обладать специальными познаниями. опытом. квалификацией в области науки. техники. искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы. а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком. участником закупки вопросам в случаях. предусмотренных настоящим Федеральным законом;

16) совокупный годовой объем закупок — утвержденный на соответствующий финансовый год общий объем финансового обеспечения для осуществления заказчиком закупок в соответствии с настоящим Федеральным законом. в том числе для оплаты контрактов. заключенных до начала указанного финансового года и подлежащих оплате в указанном финансовом году.»

Видео

договор консорциума в строительстве образец:

  • скачать
  • скачать
  • Другие статьи

    Как правильно оформить соглашение о консорциуме

    Как правильно оформить соглашение о консорциуме

    Добрый день! Планируем заключить с другой организации договор о консорциуме (без образования юридического лица). Какие условия для данного договора являются существенными? Какими документами оформляется передача имущества в качестве вклада (какие условия должны быть прописаны в обязательном порядке?)? Кто после этого будет выступать собственником данного имущества (передавшая сторона или Консорциум)? Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?

    25 Ноября 2015, 15:10 Надира, г. Москва

    Уточнение клиента

    хотелось бы внести уточнения.

    1. Целью консорциума не выступает извлечение прибыли.

    2. Одна из сторон вносит вклад в виде оказания услуг. Как прописать это в акте и обязательна ли в этом случае оценка вклада?

    2. Можно ли не определять размер долей участников в общем имуществе, учитывая, что консорциум не будет извлекать прибыль?

    3. Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?

    25 Ноября 2015, 16:03

    Уточнение клиента

    Законно ли создавать консорциум, при условии, что задачи одного из участников в рамках консорциума не связаны с получением прибыли, а задачей другого участника является получение прибыли? При этом прибыли получаемая вторым участником не делится между двумя участниками.

    27 Ноября 2015, 10:02

    Уточнение клиента

    Еще один вопрос: по уставу участника1 директор может принимать решение о сделках только до 30 млн (сделки на большую сумму признаются крупными), стоимость передаваемого консорциуму имущества превышает эту сумму. Подпадает ли эта сделка под правила применяемые к крупной сделке? А возможно ли передать не имущество, а право пользования и распоряжения им и будет ли тогда эта сделка крупной?

    27 Ноября 2015, 11:49

    Ответы юристов (27)

    Город не указан

    Надира, добрый день! Посмотрите примерную форму договора, там в общем все основные моменты отражены.

    25 Ноября 2015, 15:16

    Есть вопрос к юристу?

    Вы можете руководствоваться нормами ГК РФ о товариществе. Так, согласно ст. 1041 ГК РФ,

    1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
    2. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

    В части вкладов:

    Статья 1042. Вклады товарищей
    1. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.
    2. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

    Следовательно, для оценки нужно заключить соглашение между товарищами.

    Кто после этого будет выступать собственником данного имущества (передавшая сторона или Консорциум)?
    Надира

    Статья 1043. Общее имущество товарищей

    1. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

    Следовательно, товарищи останутся собственниками на условиях долевой собственности, если иное не предусмотрите договором.

    Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?
    Надира

    Вы можете выдать доверенность одному товарищу (лидеру) и он будет действовать единолично (ст. 1044 ГК РФ), равно как его полномочия могут подтверждаться непосредственно договором:

    2. В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

    Внутренние решения принимаются общим собранием, если договором не предусмотрите иной порядок (н-р, тот же орган управления и ему поручить принятие таких решений):

    5. Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.

    25 Ноября 2015, 15:20

    Надира, если Вы ознакомитесь с формами документа, думаю, что Вам удастся конкретизировать свой вопрос.

    Прилагаю договор о консорциуме

    25 Ноября 2015, 15:22

    Какие условия для данного договора являются существенными?
    Надира

    Существенным условием договора консорциума является его предмет, цель его создания, порядок внесения и размеры вкладов, срок на который заключен договор, порядок распределения прибыли. Кроме того в качестве существенных вы можете указать и иные условия

    Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
    Какими документами оформляется передача имущества в качестве вклада (какие условия должны быть прописаны в обязательном порядке?)?
    Надира

    Подтверждение внесения вклада может осуществляться например актом, который подписывают все участники консорциума.

    Кто после этого будет выступать собственником данного имущества (передавшая сторона или Консорциум)?
    Надира

    Так как консорциум юридическим лицом не является, соответственно он собственником вкладов быть не может, вклады остаются собственностью участников. Например можно прописать, что вклады являются общей долевой собственностью участников.

    Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?
    Надира

    Это уже как вы определитесь в договоре. При разработке договора пользуйтесь принципом свободы договора в гражданском праве

    Статья 421. Свобода договора
    — Позиции высших судов по ст. 421 ГК РФ >>>
    — 1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
    Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
    2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.
    (в ред. Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ)
    3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
    4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
    В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
    5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.

    25 Ноября 2015, 15:25

    Какие условия для данного договора являются существенными?
    Надира

    Цели объединения, какое имущество передаётся объединению, распределение прибыли, орган управления и кто туда входит, порядок разрешения споров.

    Какими документами оформляется передача имущества в качестве вклада (какие условия должны быть прописаны в обязательном порядке?)
    Надира

    Размер, состав имущества, его стоимость. Можно в договоре прямо прописать или приложением/актом.

    Кто после этого будет выступать собственником данного имущества (передавшая сторона или Консорциум)?
    Надира

    Это будет долевая собственность участников.

    В приложении образец договора.

    25 Ноября 2015, 15:27

    Какие условия для данного договора являются существенными?
    Надира

    В гражданском кодексе нет понятия договора консорциума, как и не описаны существенные условия для него.

    но Обратимся к ст. 421 ГК РФ п. 2 стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными НПА.К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи (договор, в котором содержатся элементы различных договоров), правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.

    25 Ноября 2015, 15:52

    1. Целью консорциума не выступает извлечение прибыли.
    Надира

    Для какой цели тогда вы объединяетесь? Можете конкретнее уточнить?

    25 Ноября 2015, 16:06

    Уточнение клиента

    цели указаны во вложении

    25 Ноября 2015, 16:09

    1. Целью консорциума не выступает извлечение прибыли.
    Надира

    Надира, по сути, на все вопросы ответила в первом ответе. Простое товарищество создается не только для извлечения прибыли, но и для иной, не противоречащей закону, цели. Просто прописываете это в договоре.

    2. Одна из сторон вносит вклад в виде оказания услуг. Как прописать это в акте и обязательна ли в этом случае оценка вклада?
    2. Можно ли не определять размер долей участников в общем имуществе, учитывая, что консорциум не будет извлекать прибыль?
    Надира

    Прямо прописываете, как есть. Оценку можете не проводить, тогда вклады товарищей будут признаваться равными.

    3. Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?
    Надира
    Вы можете выдать доверенность одному товарищу (лидеру) и он будет действовать единолично (ст. 1044 ГК РФ), равно как его полномочия могут подтверждаться непосредственно договором:
    Наумова Анастасия Внутренние решения принимаются общим собранием, если договором не предусмотрите иной порядок (н-р, тот же орган управления и ему поручить принятие таких решений):
    Наумова Анастасия

    25 Ноября 2015, 16:08

    Уточнение клиента

    Спасибо! Еще один вопрос, а как будут оформляться отношения участников между собой? Существует ли форма отчетности (например, акты выполненных работ по истечении определенного периода?)? необходимо ли прописать это в договоре?

    25 Ноября 2015, 16:15

    цели указаны во вложении
    Надира
    2. Одна из сторон вносит вклад в виде оказания услуг. Как прописать это в акте и обязательна ли в этом случае оценка вклада?
    Надира

    Если вы не получаете прибыль то оценивать смысла нет

    2. Можно ли не определять размер долей участников в общем имуществе, учитывая, что консорциум не будет извлекать прибыль?
    Надира

    3. Обязательно ли создание органа управления консорциумом или все обязанности можно возложить на лидера?
    Надира

    Обязанности нет, действуйте по вашему усмотрению

    25 Ноября 2015, 16:11

    как будут оформляться отношения участников между собой? Существует ли форма отчетности (например, акты выполненных работ по истечении определенного периода?)? необходимо ли прописать это в договоре?
    Надира

    Если есть такая практическая необходимость то можете предусмотреть и эти условия

    25 Ноября 2015, 16:20

    Спасибо! Еще один вопрос, а как будут оформляться отношения участников между собой? Существует ли форма отчетности (например, акты выполненных работ по истечении определенного периода?)? необходимо ли прописать это в договоре?
    Надира

    Пожалуйста! Можете предусмотреть акты, если вам это требуется, закон в данной части вопрос не регулирует.

    25 Ноября 2015, 16:35

    Еще один вопрос, а как будут оформляться отношения участников между собой? Существует ли форма отчетности (например, акты выполненных работ по истечении определенного периода?)? необходимо ли прописать это в договоре?
    Надира

    Тут всё на усмотрение сторон. Но какие то подтверждающие документы для распределения прибыли, определения её размера или для достижения каких то иных целей всё таки предусмотреть нужно. А вот какие это будут документы, тут уж исходя из деятельности объединения Вашего и как договоритесь.

    25 Ноября 2015, 16:41

    Надира добрый день. Коллеги уже все описали, но надеюсь прикрепленные документы помогут Вам более полно понять как и на каких условиях действует простое товарищество. Путеводители подготовлены специалистами СПС КонсультантПлюс.

    25 Ноября 2015, 16:45

    Законно ли создавать консорциум, при условии, что задачи одного из участников в рамках консорциума не связаны с получением прибыли, а задачей другого участника является получение прибыли? При этом прибыли получаемая вторым участником не делится между двумя участниками.
    Надира

    Законно, в законодательстве нет ограничений на этот счет. В договоре можете прописать участников, которые получают прибыль, у участников, которые осуществляют свою деятельность в рамках договора без получения прибыли, естественно прописав, кто и чем будет заниматься по договору.

    27 Ноября 2015, 10:06

    Законно ли создавать консорциум, при условии, что задачи одного из участников в рамках консорциума не связаны с получением прибыли, а задачей другого участника является получение прибыли? При этом прибыли получаемая вторым участником не делится между двумя участниками.
    Надира

    Прописать можете данное условие. Главное чтобы 2й партнёр не был против не получать ничего и не было каких то незаконных схем вывода денег или имущества из под налогов и т.д.

    27 Ноября 2015, 10:08

    Законно ли создавать консорциум, при условии, что задачи одного из участников в рамках консорциума не связаны с получением прибыли, а задачей другого участника является получение прибыли? При этом прибыли получаемая вторым участником не делится между двумя участниками.
    Надира

    Вообще при изложенных обстоятельствах я бы предложил в некотором смысле уточнить идею создания консорциума в таком случае. Например второй участник может быть каким-нибудь МУПом или еще какой-то организацией с ограниченными так сказать, возможностями. В этом случае такое соглашение может не соответствовать закону. То есть для более правильного ответа надо уточнять вопрос.

    Судя по приложенному договору и указанным в нем целях возникают вопросы насчет наличия лицензий на оказание услуг связи, а также не является ли данное соглашение способом ухода от каких-либо специальных процедур.

    27 Ноября 2015, 10:27

    Уточнение клиента

    Ситуация такая: у участника-1 есть имущество, но нет лицензий на услуги связи. У участника-2 есть эти лицензии. Участник 2 хочет извлекать прибыль из общего имущества консорциума (включая вклад участника1) законно ли это?

    27 Ноября 2015, 10:31

    Участник 2 хочет извлекать прибыль из общего имущества консорциума (включая вклад участника1) законно ли это?
    Надира

    А оказывать услуги непосредственно кто будет?

    27 Ноября 2015, 10:32

    Уточнение клиента

    Участник 2, но используя вклад участника1

    27 Ноября 2015, 10:33

    У участника-2 есть эти лицензии. Участник 2 хочет извлекать прибыль из общего имущества консорциума (включая вклад участника1) законно ли это?
    Надира

    Так как у участника 2 есть лицензия то соответственно от этой деятельности он имеет право извлекать прибыль, использовать имущество участника 1 он так же имеет право. Все участники ИП?

    27 Ноября 2015, 10:35

    Уточнение клиента

    Спасибо! Нет, участники ОАО

    27 Ноября 2015, 10:36

    Участник 2, но используя вклад участника1
    Надира

    Не проще в аренду имущество сдать?

    27 Ноября 2015, 10:37

    Не проще в аренду имущество сдать?
    Наумова Анастасия

    Мне тоже что-то все больше представляется, что это некий огород, потому и возникает вопрос о смысле избрания именно такого способа урегулирования взаимоотношений.

    27 Ноября 2015, 10:50

    Еще один вопрос: по уставу участника1 директор может принимать решение о сделках только до 30 млн (сделки на большую сумму признаются крупными), стоимость передаваемого консорциуму имущества превышает эту сумму. Подпадает ли эта сделка под правила применяемые к крупной сделке? А возможно ли передать не имущество, а право пользования и распоряжения им и будет ли тогда эта сделка крупной?
    Надира

    Тут нужно будут рассчитывать исходя из балансовой стоимости активов общества, а так же что прописано в уставе участника 1

    1. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества . определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
    (в ред. Федеральных законов от 28.12.2010 N 401-ФЗ, от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
    В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.
    2. Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

    27 Ноября 2015, 11:54

    Уточнение клиента

    в уставе написано, что решение о сделках свыше 30 млн принимается советом директоров. Подпадает ли данная сделка под это правило? будет ли она подпадать под это правило, если вклад будет не в виде имущества, а в виде прав пользования и распоряжения на это имущество?

    27 Ноября 2015, 11:57

    Еще один вопрос: по уставу участника1 директор может принимать решение о сделках только до 30 млн (сделки на большую сумму признаются крупными), стоимость передаваемого консорциуму имущества превышает эту сумму.
    Надира

    Надира, если один участник передает безвозмездно имущество второму, тот извлекает прибыль, а первый участник с этого ничего не получает и не преследует иной цели, кроме как дать имущество второму участнику для извлечения прибыли — это ни что иное, как ссуда, у второго будут внереализационные доходы от пользования таким имуществом. Кроме того, нельзя забывать, что дарение между организациями запрещено. К тому же, вклады участников товарищества предполагаются равными — но второй товарищ не делает ровным образом никакого вклада, только эксплуатирует имущество первого товарища.

    Мое мнение — вам нужен обычный договор аренды.

    27 Ноября 2015, 12:01

    Уточнение клиента

    Участник 2 так же делает вклад в виде имущественных и неимущественных вложений (не указываю, т.к. больше интересует законность сделки по отношению к Участнику 1).

    Никто не говорит о безвозмездной передачи самого имущества, интересует вопрос может ли Участник 2 им пользоваться (использовать в личных целях; сдавать в аренду, к примеру) на законных основаниях? поэтому повторюсь "в уставе Участника1 написано, что решение о сделках свыше 30 млн принимается советом директоров. Подпадает ли данная сделка под это правило? будет ли она подпадать под это правило, если вклад будет не в виде имущества, а в виде прав пользования и распоряжения на это имущество?"

    27 Ноября 2015, 12:08

    в уставе написано, что решение о сделках свыше 30 млн принимается советом директоров. Подпадает ли данная сделка под это правило? будет ли она подпадать под это правило, если вклад будет не в виде имущества, а в виде прав пользования и распоряжения на это имущество?
    Надира

    Вклад имущества в договоре простого товарищества не является отчуждением имущества, так как оно остается в собственности участника 1, по этому эта сделка в моем понимании не подпадает под понятие крупной.

    1. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок,связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества

    Если в ваше уставе определено, что любые сделки свыше 30 млн признаются крупными, а не только связанные с отчуждением, то вам придется одобрить внесение вклада общим собранием

    27 Ноября 2015, 13:22

    Уточнение клиента

    Вот выписка из Устава. Подпадает наша сделка под этот пункт? Может стоит прямо прописать в договоре, что право собственности участника на имущество вкладываемое в консорциум не переходит другому участнику?

    27 Ноября 2015, 14:09

    Вот выписка из Устава. Подпадает наша сделка под этот пункт? Может стоит прямо прописать в договоре, что право собственности участника на имущество вкладываемое в консорциум не переходит другому участнику?
    Надира

    Исходя из положений устава любые сделки с имуществом свыше 30 млн. руб. требуют одобрения общего собрания. То есть если вы используете имущество в качестве вклада в консорциум нужно одобрение, даже если это имущество не отчуждается иному лицу.

    27 Ноября 2015, 14:58

    Уточнение клиента

    А если мы откажемся от формулировки, что вклады участников консорциума образуют общую долевую собственность ("вклад каждого из участников не порождает право собственности на него другого участника") и пропишем, что вклад Участника 1 составляет не имущество, а право пользования им? В этом случае сделка тоже будет подпадать под п.10.2.23 и потребуется одобрение совета директоров?

    27 Ноября 2015, 15:07

    Даже если мы пропишем, что имущество не переходит, а переходит только право пользования им?
    Надира

    Считаю да, так как в вашем уставе требуется одобрение любых сделок свыше 30 м. а договор консорциума является сделкой. Кроме того если в договоре вы пропишите, что имущество переходит в общую долевую собственность участников то тут однозначно крупная сделка

    Вместе с тем, в связи с возражениями ответчика возник вопрос о том, попадает ли договор о совместной деятельности (статья 1041 ГК РФ) в число договоров, связанных с отчуждением имущества, по мнению ответчика, по договору о совместной деятельности отчуждения имущества не происходит. Данный вопрос имел немаловажное значение для правильного рассмотрения дела, поскольку в случае признания договора о совместной деятельности сделкой, не связанной с отчуждением имущества, оснований говорить о нарушении статей 78 и 79 ФЗ «Об акционерных обществах» не имелось бы, поскольку указанные нормы Закона имеют в виду только те сделки, в результате которых имеет место переход прав на имущество (распоряжение имуществом). Позиция судов всех инстанций по данному вопросу также оказалась единой: было признано, что договоры о совместной деятельности (договоры простого товарищества) регулируются нормами ФЗ «Об акционерных обществах», касающимися крупных сделок. В силу статьи 1043 ГК РФ внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Таким образом, внесенное ОАО «Соколовское» в качестве вклада в общее дело имущество, так же, впрочем, как и имущество, внесенное Инвестиционной компанией, после подписания соответствующих актов приема-передачи стало их общей долевой собственностью в силу прямого указания закона (сведений о том, что стороны установили иной режим имущества, внесенного в качестве вклада в совместную деятельность, комментируемое Постановление не содержит). Это означает, что акт распоряжения имуществом ОАО «Соколовское» состоялся, поскольку в результате заключения договора о совместной деятельности Инвестиционная компания (второй участник договора) приобрела долю в имуществе ОАО «Соколовское», собственником которого до заключения соответствующей сделки единолично являлось акционерное общество. В силу того, что в результате заключенного договора о совместной деятельности изменился юридический статус имущества, суды всех инстанций и пришли к выводу, что положения ФЗ «Об акционерных обществах» распространяются в том числе на договоры о совместной деятельности. И с таким выводом нельзя не согласиться.

    Таким образом одобрения общего собрания вам не избежать, по этому если договор консорциума являлся причиной того чтобы избежать общего собрания, то заключать его смысла нет. Можно вопрос решить элементарно договором аренды.

    27 Ноября 2015, 15:26

    Уточнение клиента

    Спасибо, а в этом случае: "А если мы откажемся от формулировки, что вклады участников консорциума образуют общую долевую собственность ("вклад каждого из участников не порождает право собственности на него другого участника") и пропишем, что вклад Участника 1 составляет не имущество, а право пользования им? В этом случае сделка тоже будет подпадать под п.10.2.23 и потребуется одобрение совета директоров?"

    27 Ноября 2015, 15:34

    Надира, заключая договор консорциума, вы заключаете сделку, в сделке фигурирует имущество свыше 30 млн. руб. исходя из положений вашего устава, какую вы бы сделку не совершали свыше этой суммы, вам нужно одобрение общего собрания, и нету разницы как вы пропишите в договоре.

    вклад Участника 1 составляет не имущество, а право пользования им? В этом случае сделка тоже будет подпадать под п.10.2.23 и потребуется одобрение совета директоров?"
    Надира

    Юридически передача права пользования имуществом расценивается как аренда или ссуда, что так же являются сделками, так что такой вариант не пройдет.

    27 Ноября 2015, 15:46

    пропишем, что вклад Участника 1 составляет не имущество, а право пользования им? В этом случае сделка тоже будет подпадать под п.10.2.23 и потребуется одобрение совета директоров?"
    Надира

    Потребуется, если стоимость этого права превышает указанный лимит. Передача права пользования подпадает под признаки крупной сделки по аналогии с арендой в данном случае:

    Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 30.09.2008 N Ф08-5901/2008 по делу N А53-4390/2008-С1-31

    ". 1 ноября 2005 года общество и предприниматель заключили договоры аренды N 1, 2, 3, по условиям которых обществу в аренду предоставлены земельные участки, расположенные по адресу: Ростовская область, Веселовский район, х. Красное Знамя со следующими кадастровыми номерами: 61:06:60 00 10:0187; 61:06:60 00 10:0196; 61:06:60 00 10:0219. 10 февраля 2006 года указанные договоры прошли государственную регистрацию. Срок действия договоров — 5 лет.

    Заявитель, полагая, что заключение указанных договоров фактически лишило общество возможности осуществлять основные виды деятельности, а именно выращивать зерновые и зернобобовые культуры и, соответственно, получать доход от производственной деятельности, следовательно, была заключена крупная сделка в нарушение требований пункта 6 статьи 79 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Закон), обратился с иском в суд.

    Суд апелляционной инстанции указал, что договоры субаренды имущества, по которым к предпринимателю перешло право временного пользования имуществом, собственником которого общество не является, не могут быть признаны крупными сделками по смыслу статьи 78 Закона. Поскольку оспариваемые договоры не относятся к крупным сделкам и другие основания для признания их недействительными отсутствуют, в удовлетворении иска отказано. Однако данный вывод является неверным.
    Согласно пункту 40 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2002 N 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой», с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества возможно признание договора аренды крупной сделкой для арендодателя в том случае, если в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность, дающая основной доход. Следовательно, такая сделка должна заключаться в порядке, предусмотренном статьей 79 Закона.

    Суд первой инстанции правомерно квалифицировал оспариваемые договоры как крупную сделку. О взаимосвязи сделок свидетельствует тот факт, что все три договора субаренды заключены в один день, с одним и тем же лицом — предпринимателем Тараненко С.В. переданные в субаренду земельные участки представляют собой часть имущественного комплекса, предназначенного для производства сельскохозяйственной продукции. Срок действия договоров субаренды истекает 09 марта 2010 года, то есть всего за шесть месяцев до истечения срока аренды земельных сельскохозяйственного назначения. Переданные в субаренду земельные участки являются единственным земельным массивом — 22 786 532 кв. м, предназначенным для производства сельскохозяйственной продукции ОАО «Краснознаменное».

    О прекращении деятельности общества свидетельствует тот факт, что, не выполнив обязательства по выплате заработной платы работникам, а также по требованиям контрагентов, общество вынуждено обратиться в суд с заявлением о несостоятельности (банкротстве). В настоящее время введена процедура банкротства — наблюдение. "

    Аналогичный вывод здесь и указание на проведение оценки права:

    СПРАВКА
    по судебно-арбитражной практике разрешения споров,
    связанных с оспариванием сделок в рамках применения корпоративного
    законодательства

    Федерального арбитражного суда Поволжского округа на первое полугодие 2014 года
    6. Договор передачи прав и обязанностей по договору аренды может быть оспорен участником (акционером) общества как крупная сделка.

    Участник общества с ограниченной ответственностью обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительными договоров перенайма земельных участков.

    Одним из оснований в обоснование иска участником было указано совершение обществом крупной сделки, совершенной обществом без одобрения общим собранием, занижением стоимости договоров.

    Отказывая в удовлетворении требования, суды указали, что договоры передачи прав и обязанностей по договорам аренды не являются сделками с имуществом и не могут рассматриваться в качестве крупных, поскольку наряду с уступкой права пользования земельными участками передается обязанность по уплате арендных платежей.
    Также судами было указано, что законодательством не предусмотрена необходимость проведения оценки стоимости передаваемых прав при передаче прав аренды на земельные участки.
    Суд кассационной инстанции с указанной позицией судов согласился (постановление ФАС ПО от 11.11.2011 по делу № А12-24511/2010).

    Между тем судебные акты судов первой, апелляционной и кассационной инстанций постановлением Президиума ВАС РФ от 17.07.2012 № 2820/12 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

    Как указал Президиум ВАС РФ, при рассмотрении настоящего спора судами трех инстанций не было учтено, что в пункте 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» сделан вывод, что договор аренды имущества подлежит проверке на предмет отнесения его к крупным сделкам.

    Указанный подход применим также к договорам аренды земельных участков и к договорам передачи прав и обязанностей по ним.
    .
    Оспариваемые сделки в бухгалтерском балансе общества не отражены, в договорах аренды земельных участков указан размер арендной платы в год, определенный по результатам торгов по продаже права на заключение договора аренды земельного участка.

    Таким образом, учитывая отсутствие в бухгалтерском учете данных об оценке права аренды, для целей установления того, являются ли крупными сделки, суды должны исходить из рыночной стоимости права аренды, определяемой независимым оценщиком в соответствии с Федеральным законом от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

    27 Ноября 2015, 16:55

    Ищете ответ?
    Спросить юриста проще!

    Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.