Особенности предоставления отпуска с последующим увольнением сотрудника

Все ли работники имеют право на отпуск с последующим увольнением? Отпуск какой продолжительности может быть при этом предоставлен? Каковы особенности его предоставления? В каком порядке такой отпуск предоставляется работнику, с которым заключен срочный трудовой договор. Какой день считается днем увольнения? Продлевается ли отпуск на время больничного? Когда работодатель может принять нового работника?

Работник решил уволиться, но не успел отгулять отпуск в текущем году. В данной ситуации есть два варианта развития событий: он может получить компенсацию за неиспользованный отпуск, а может использовать свой отпуск до увольнения. По большому счету для работодателя особой разницы нет, но предоставляя работнику отпуск с последующим увольнением, необходимо знать некоторые особенности, о которых мы и расскажем в этой статье.

Согласно ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением. Первое, что нужно отметить: работодатель не обязан предоставлять работнику такой отпуск, а может его предоставить, если посчитает нужным или пойдет навстречу работнику. Поэтому даже если отпуск работника уже приближается, например, согласно графику начинается 15 августа, а тот просит предоставить отпуск с последующим увольнением с 12 августа, удовлетворять подобную просьбу работодатель не обязан. В подобных ситуациях работнику проще уйти в отпуск согласно графику, а затем написать заявление на увольнение.

А теперь перейдем к особенностям предоставления отпуска с последующим увольнением.

Реализовать право на отпуск с последующим увольнением может не каждый работник. Так, в ст. 127 ТК РФ установлено ограничение для увольняемых за виновные действия.

И тут надо разобраться, какие действия работников считаются виновными.

Виновным считается действие или бездействие работника, связанное с неисполнением или ненадлежащим исполнением трудовых обязанностей, при котором налицо вина в форме умысла или неосторожности.

Перечень таких действий есть в ст. 81 ТК РФ:

• неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1);
• однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей (п. 6 ч.1):
• прогул;
• появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
• разглашение охраняемой законом тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашение персональных данных другого работника;
• совершение по месту работы хищения чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения;
• нарушение требований охраны труда;
• совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя (п. 7 ч. 1);
• непринятие работником мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов, стороной которого он является (п. 7.1 ч. 1);
• совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, не совместимого с продолжением данной работы (п. 8 ч. 1);
• принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями или главным бухгалтером, повлекшее за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1);
• однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1);
• представление работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора (п. 11 ч. 1).

Таким образом, работник, увольняемый по одному из перечисленных оснований, права на отпуск с последующим увольнением не имеет.

Работник может использовать перед увольнением не весь отпуск, а его часть, и за неиспользованный отпуск получить денежную компенсацию.

Поэтому перед увольнением работник и работодатель должны прийти к соглашению о том, сколько дней отпуска можно использовать.

Подсчитывая неиспользованные дни отпуска, работодателю следует учесть стаж, дающий право на отпуск, и количество уже использованных работником дней отпуска за предыдущий и текущий годы.

Право на ежегодный отпуск возникает у работника после шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя (ст. 122 ТК РФ).

Однако здесь может возникнуть вопрос, какой продолжительности отдых работодатель должен предоставить лицу, отработавшему в организации полгода.

По этому поводу Роструд в Письме от 24.12.2007 № 5277-6-1 (далее – Письмо № 5277-6-1) высказался так: поскольку Трудовой кодекс не предусматривает предоставление неполного ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть пропорционально отработанному в данном рабочем году времени, то предоставляется полный отпуск (независимо от времени, отработанного в рабочем году) – установленной продолжительности.

При отдыхе с последующим увольнением предоставляется отпуск полной продолжительности, однако фактически будут оплачены только те его дни, которые подлежали бы денежной компенсации при увольнении работника, поскольку отпуск, подлежащий замене денежной компенсацией при увольнении, рассчитывается исходя из того, что полный отпуск полагается лицу, отработавшему полный рабочий год.

Соглашаются с данной позицией чиновников не все. В связи с этим обращаем внимание, что мнение чиновников Роструда не является официальным разъяснением и нормативным правовым актом, а потому не подлежит обязательному применению.

Сначала отметим, что в силу ст. 127 ТК РФ при отпуске с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска.

При этом такой отпуск может быть использован, даже если с работником был заключен срочный трудовой договор и его срок во время отпуска закончился.

Согласно ч. 3 ст. 127 ТК РФ при увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

И здесь придется вспомнить, что в силу ч. 1 ст. 79 ТК РФ срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. О таком прекращении трудовых отношений работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего сотрудника.

Добавим: согласно ст. 58 ТК РФ, если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после этого, условие о срочном характере договора утрачивает силу и он считается заключенным на неопределенный срок.

Но возникают сразу два вопроса: нужно ли направлять работнику уведомление об истечении срока трудового договора и не станет ли впоследствии договор бессрочным, если этого не сделать?

Как показывает судебная практика, в подобных случаях такие договоры бессрочными не признаются. Тем не менее, работодатель может перестраховаться и работника уведомить. Причем сделать это лучше заранее – как только получили от работника заявление с просьбой о предоставлении отпуска с последующим увольнением.

Конкретная процедура предоставления отпуска с последующим увольнением Трудовым кодексом не установлена. В статье 127 лишь указано, что такой отпуск предоставляется на основании письменного заявления работника и что днем увольнения считается последний день отпуска.

А в Письме № 5277-6-1 Роструд отметил, что все расчеты с работником производятся до ухода в отпуск, поскольку по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами. Так же следует поступить с трудовой книжкой и другими документами, связанными с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику, – их нужно выдать ему перед уходом в отпуск, в последний день работы. И фактически трудовые отношения прекращаются с момента начала отпуска.

Таким образом, сначала работодатель должен получить от работника заявление об отпуске с последующим увольнением. Многие специалисты советуют работникам писать два заявления: отдельно на отпуск с последующим увольнением и отдельно на увольнение, в частности, когда работник увольняется по собственному желанию. Мы считаем, что достаточно одного заявления, только в нем обязательно должна быть просьба о предоставлении отпуска с последующим увольнением и указываться причина такого увольнения.

Приведем образцы заявлений.

Директору МОУ СОШ № 25

от учителя математики

Предлагаю расторгнуть трудовой договор от 03.02.2012 № 03/12-ТД на основании ст. 78 ТК РФ по соглашению сторон 05.09.2016.

Прошу предоставить мне ежегодный оплачиваемый отпуск с 23.08.2016 продолжительностью 14 календарных дней с последующим увольнением. Условие о предоставлении мне отпуска прошу указать в соглашении о расторжении трудового договора.

Директору МОУ СОШ № 25

от учителя математики

Прошу предоставить мне ежегодный оплачиваемый отпуск с 23 августа 2016 года продолжительностью 14 календарных дней с последующим увольнением по собственному желанию.

А вот что касается приказов, их работодатель должен издать два:

• о предоставлении отпуска по унифицированной форме Т-6, утвержденной Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1;
• об увольнении по унифицированной форме Т-8.

Основанием будет одно и то же заявление (если работник написал не два заявления). С приказами работника необходимо ознакомить под роспись, при его отказе от ознакомления составляется соответствующий акт.

В последний день работы перед отпуском работнику должны быть выданы все необходимые документы (в том числе трудовая книжка ) и произведены все выплаты. В части выплаты отпускных специальных правил для отпуска с последующим увольнением не установлено, остается руководствоваться общими нормами Трудового кодекса. Так, согласно ст. 136 оплата отпуска должна производиться не позднее чем за три дня до его начала.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника он имеет право отозвать свое заявление об увольнении. Но сделать это он может только до дня начала отпуска и если на его место не приглашен в порядке перевода другой сотрудник (ч. 4 ст. 127 ТК РФ). Если работник получил «отпускные », а потом отозвал свое заявление, то работодатель в соответствии со ст. 137 ТК РФ до окончания рабочего года, в счет которого работник уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, имеет право произвести удержания из его зарплаты для погашения его задолженности за неотработанные дни отпуска.

При получении трудовой книжки работник должен расписаться в книге учета движения трудовых книжек и вкладышей в них (п. 41 Постановления Правительства РФ от 16.04.2003 № 225 «О трудовых книжках»). Запись о расторжении трудового договора заверяется подписью работника, ответственного за ведение трудовых книжек, печатью работодателя и подписью увольняемого.

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками ТК РФ или иного федерального закона и со ссылкой на статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона (ч. 5 ст. 84.1 ТК РФ). Не забудьте, что днем увольнения будет последний день отпуска.

Например, если основанием увольнения стало соглашение сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ ), запись будет выглядеть следующим образом.

Занесенная в трудовую книжку запись об увольнении работника повторяется в его личной карточке.

Одной из ситуаций, которые заслуживают внимания при предоставлении отпуска с последующим увольнением, является болезнь работника во время или после отпуска. Работодатели часто задают вопрос: должны ли они при этом начислять работнику пособие по временной нетрудоспособности и продлевается ли отпуск на время болезни?

По поводу продления отпуска особых сложностей не возникает. В отличие от общих правил, установленных в ст. 124 ТК РФ, отпуск на число дней болезни не продлевается. Такое разъяснение, в частности, дано в Письме № 5277-6-1.

А вот что касается начисления пособия, сначала придется обратиться к ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее – Закон № 255-ФЗ), согласно которой пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованным лицам в период работы по трудовому договору, осуществления служебной или иной деятельности, в течение которого они подлежат обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, а также в случаях, когда заболевание или травма наступили в течение 30 календарных дней со дня прекращения указанной работы или деятельности либо в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования.

То есть пособие по временной нетрудоспособности работодатель начислять обязан, если болезнь наступила в течение 30 дней со дня прекращения работы. В нашем случае днем прекращения работы фактически является день перед началом отпуска. Но с этого ли дня начать отсчет? Кто-то считает с него, а кто-то – со дня увольнения, то есть с последнего дня отпуска.

В Определении ВС РФ от 23.11.2015 № 34-КГ15-13 судьи отметили, что работник, находящийся в трудовых отношениях, в силу ст. 2 Закона № 255-ФЗ на весь период его работы до дня расторжения трудового договора является застрахованным лицом по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности. В части 2 ст. 127 ТК РФ указано: при предоставлении работнику отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска, значит, он и является днем прекращения трудовых отношений. То есть применительно к положениям ч. 2 ст. 5 Закона № 255-ФЗ моментом прекращения трудовых отношений и началом течения 30-дневного срока, в период которого на работодателя возлагается обязанность по оплате листка нетрудоспособности уволенного, будет последний день отпуска работника.

Мнение работодателя о том, что исчисление 30-дневного срока, в течение которого работник имеет право на получение от страхователя по последнему месту работы (то есть работодателя) пособия по временной нетрудоспособности, начинается со дня, предшествующего первому дню отпуска с последующим увольнением, является ошибочным, основанным на неправильном толковании и применении норм материального права, регулирующих спорные отношения.

Основываясь на выводах суда, можно утверждать, что отсчитывать 30 дней надо от последнего дня отпуска. И если работник не позднее 6 месяцев со дня восстановления трудоспособности согласно ч. 1 и 3 ст. 12 Закона № 255-ФЗ обратился за назначением пособия по временной нетрудоспособности и дата начала заболевания выпадает на период отпуска, пособие выплачиваем по общим правилам – исходя из страхового стажа работника.

Если работник заболел во время отпуска (поскольку при заболевании во время отпуска сохранение среднего заработка по двум основаниям одновременно (за отпуск и за период нетрудоспособности) закон не предусматривает), то работодатель должен произвести перерасчет пособия по случаю нетрудоспособности, наступившему в период отпуска с последующим увольнением.

Если же страховой случай наступил уже по окончании отпуска, то отсчитываем от его последнего его дня 30 календарных дней и, если работник заболел именно в этот период, «больничные» выплачиваем в размере 60 % его среднего заработка (ст. 7 Закона № 255-ФЗ).

Некоторые разногласия возникают и по поводу того, с какого момента можно приглашать нового работника на место уволенного – с даты последнего рабочего дня или со дня увольнения?

Несмотря на то, что юридически трудовые отношения заканчиваются только в последний день отпуска, фактически работодателя и работника уже ничего не связывает. Все документы, трудовую книжку и расчет он уже получил и у сторон не возникает никаких обязанностей.

Кроме этого, право работника отозвать свое заявление об увольнении действует также только до начала отпуска.

В Определении КС РФ от 25.01.2007 № 131-О-О[1] по этому поводу отмечено: работодатель, чтобы надлежаще исполнить закрепленную ТК РФ (в частности, ст. 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым, должен исходить из того, что последним днем работы является не день увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска работника.

Именно поэтому право отозвать заявление об увольнении по собственному желанию, представляющее собой дополнительную гарантию трудовых прав работника, может быть реализовано им только до окончательного прекращения работы в связи с использованием отпуска и последующим увольнением.

Таким образом, работодатель вправе принять на место увольняемого работника новичка с даты начала отпуска увольняемого.

Подводя итог сказанному, выделим основные этапы предоставления отпуска с последующим увольнением и особенности каждого из них.

В отпуск с последующим увольнение из полиции

Добрый день. Подскажите пожалуйста, я являюсь сотрудником полиции, мой рабочий стаж позволяет мне в настоящее время идти на пенсию. Решил написать рапорт на отпуск с последующим увольнением в связи с выходом на пенсию. В отделе кадров поясняют, что это начальник решает отпустить меня в отпуск или выплатить компенсацию. Так же пояснили что в отпуск точно не отпустят так как мой отпуск в этом году по графику осенью. И мне ещё необходимо отработать мнсяц. подскажите чем руководствуются в таких решениях, что все таки выбор в данном случае за начальником. И если все таки я уйду в отпуск когда мне отрабатывать месяц, или этот месяц отработки пройдёт во время моего отпуска? Заранее спасибо.

09 Февраля 2016, 14:04 Данила, г. Мурманск

Трудовой Кодекс наделяет Вас таким правом. Именно Вас, а не начальника.

Статья 127. Реализация права на отпуск при увольнении работника
При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

09 Февраля 2016, 14:10

Трудовой кодекс РФ здесь не применяется, так как речь идет о службе в органах внутренних дел.

В соответствии с Федеральным законом от 30.11.2011 N 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации:

Статья 56. Отпуска на службе в органах внутренних дел
11. Сотруднику органов внутренних дел, увольняемому со службы в органах внутренних дел по основанию, предусмотренному частью 1, пунктом 1, 2, 3, 4, 8, 9, 11, 13, 16, 17, 18, 19 или 21 части 2 либо пунктом 6, 11 или 12 части 3 статьи 82 настоящего Федерального закона, по его желанию предоставляются предусмотренные законодательством Российской Федерации отпуска.

Срок отработки — 1 месяц

Статья 84. Расторжение контракта и увольнение со службы в органах внутренних дел по инициативе сотрудника органов внутренних дел
1. Сотрудник органов внутренних дел имеет право расторгнуть контракт и уволиться со службы в органах внутренних дел по собственной инициативе до истечения срока действия контракта, подав в установленном порядке рапорт об этом за один месяц до даты увольнения.

09 Февраля 2016, 14:19

Здравствуйте! Начальник прав в том, что в отпуск Вы можете пойти только в соответствии с утвержденным графиком или по согласованию с руководителем.

Но, Вы вправе воспользоваться правом на специальный отпуск, если есть для этого основания и ранее Вы им не пользовались.

Ст. 63 Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ

«О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Сотруднику органов внутренних дел при стаже службы в органах внутренних делв календарном исчислении 20 лет и болеев любой год из последних трех лет до достижения им предельного возраста пребывания на службе в органах внутренних дел либо в год увольнения со службы в связи с состоянием здоровья или в связи с сокращением должности в органах внутренних дел предоставляется по его желанию отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 календарных дней с сохранением денежного довольствия. Указанный отпуск предоставляется также сотруднику, проходящему в соответствии с настоящим Федеральным законом службу в органах внутренних дел после достижения им предельного возраста пребывания на службе и не использовавшему этот отпуск ранее. Указанный отпуск предоставляется один раз за период прохождения службы в органах внутренних дел.

Если оснований для такого отпуска нет, то Вам следует определиться либо ждать отпуска по графику, либо уволиться.

Но, при этом согласно ч. 2 ст. 82 данного ФЗ

Контракт может быть расторгнут, а сотрудник органов внутренних дел может быть уволен со службы в органах внутренних дел:
4) по выслуге лет, дающей право на получение пенсии ;

При данном основании предупреждать за 30 дней не нужно, так как согласно ч. 1 ст. 84 данного ФЗ

Сотрудник органов внутренних дел имеет право расторгнуть контракт и уволиться со службы в органах внутренних дел по собственной инициативе до истечения срока действия контракта, подав в установленном порядке рапорт об этом за один месяц до даты увольнения .

Увольнение же по выслуге лет, дающий право на пенсию это другое основание. При увольнении вам будет выплачена компенсация за неиспользованный отпуск в полном размере.

09 Февраля 2016, 14:20

В соответствии со ст. 56 ФЗ от 30.11.2011 N 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

11. Сотруднику органов внутренних дел, увольняемому со службы в органах внутренних дел по основанию, предусмотренному частью 1, пунктом 1, 2, 3, 4, 8, 9, 11, 13, 16, 17, 18, 19 или 21 части 2 либо пунктом 6, 11 или 12 части 3 статьи 82 настоящего Федерального закона, по его желанию предоставляются предусмотренные законодательством Российской Федерации отпуска.

Поскольку Вы предполагаете уволится по достижении возраста дающего право на пенсию, что предусмотрено п.п. 2 ч. 2 ст. 82

2. Контракт может быть расторгнут, а сотрудник органов внутренних дел может быть уволен со службы в органах внутренних дел:
4) по выслуге лет, дающей право на получение пенсии;

То Вы вправе отгулять положенный Вам отпуск.

Что касается денежной компенсации то исходя из смысла данного закона

при увольнении со службы в органах внутренних дел по выслуге лет, дающей право на получение пенсии, либо по основаниям, указанным в части 10 настоящей статьи (а это и по состоянию здоровья), сотрудникам по их желанию выплачивается денежная компенсация за не использованный в год увольнения основной отпуск полностью, а при увольнении по иным основаниям пропорционально периоду службы в год увольнения.

То денежная компенсация выплачивается по Вашему желанию, а не по усмотрению руководителя.

09 Февраля 2016, 14:24

Добавлю, что ТК РФ здесь применяется потому, что

Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ
(ред. от 05.10.2015)
«О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федераци

Статья 3. Правовое регулирование службы в органах внутренних дел
2. В случаях, не урегулированных нормативными правовыми актами Российской Федерации, указанными в части 1 настоящей статьи, к правоотношениям, связанным со службой в органах внутренних дел, применяются нормы трудового законодательства.

Это предполагает регулировку вопросов отнесённых к трудовым правоотношениям в соответствии с ТК РФ если данный вопрос не урегулирован спец. нормами регулирующими деятельность ОВД.

А отпуск с последующим увольнением не урегулирован нормативными актами регулирующими деятельность полиции.

Поэтому применяется ТК РФ. а по ТК РФ право выбора за работником, а не работодателем.

Определение Приморского краевого суда от 07.05.2013 по делу N 33-3775

Ни Федеральным законом N 342-ФЗ „О службе в органах внутренних дел Российской Федерации РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ“, ни другими нормативными актами, предусматривающими порядок прохождения службы в органах внутренних дел РФ, не урегулирован вопрос о предоставлении отпуска сотруднику органа внутренних дел с последующим увольнением.
Согласно ч. 2 ст. 3 ФЗ N 342-ФЗ „О службе в органах внутренних дел РФ и внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ“ в случаях, не урегулированных нормативными актами РФ, указанными в части 1 настоящей статьи, к правоотношениям, связанным со службой в органах внутренних дел, применяются нормы трудового законодательства.

Плюс в соответствии с ст. 56 «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

11. Сотруднику органов внутренних дел, увольняемому со службы в органах внутренних дел по основанию, предусмотренному частью 1, пунктом 1, 2, 3, 4, 8, 9, 11, 13, 16, 17, 18, 19 или 21 части 2 либо пунктом 6, 11 или 12 части 3 статьи 82 настоящего Федерального закона, по его желанию предоставляются предусмотренные законодательством Российской Федерации отпуска.

А законодательство это и есть ТК РФ.

Так что еще как применяется ТК.

09 Февраля 2016, 14:29

Сотрудник органов внутренних дел имеет право расторгнуть контракт и уволиться со службы в органах внутренних дел по собственной инициативе до истечения срока действия контракта, подав в установленном порядке рапорт об этом за один месяц до даты увольнения.Увольнение же по выслуге лет, дающий право на пенсию это другое основание. При увольнении вам будет выплачена компенсация за неиспользованный отпуск в полном размере.
Григорьев Руслан

Частью 5 статьи 82 увольнение по выслуге лет, дающей право на пенсию (то есть по пункту 4 части 2 статьи 82) отнесено к категории увольнений, осуществляемых по инициативе сотрудника, поэтому правило 1 месяца остается в силе.

Статья 82. Основания прекращения или расторжения контракта
2. Контракт может быть расторгнут, а сотрудник органов внутренних дел может быть уволен со службы в органах внутренних дел:
4) по выслуге лет, дающей право на получение пенсии;
5. Расторжение контракта по основанию, предусмотренному пунктом 2,4 или 16 части 2 настоящей статьи, осуществляется по инициативе сотрудника органов внутренних дел.

09 Февраля 2016, 14:31

То Вы вправе отгулять положенный Вам отпуск.
Петров Михаил Игоревич

В соответствии с Приказом МВД России от 14.12.1999 N 1038 «Об утверждении Инструкции о порядке применения Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации»

15.17. При увольнении из органов внутренних дел отпуск предоставляется на общих основаниях.

Общие основания в данном случае предусмотрены и поименованным Выше законом о службе в ОВД и ТК РФ, который регулирует данные отношения в части не охваченной названным законом.

В этой связи применению подлежит п. 2 ст. 127 ТК РФ

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

Более того, стоит отметить и Определение Конституционного Суда РФ от 17.11.2009 N 1385-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Славного Вячеслава Алексеевича на нарушение его конституционных прав частями первой и второй статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации и частью шестой статьи 46 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации»

из содержания которого следует, что

установленное ч. 2 ст. 127 ТК РФ правило о предоставлении работнику неиспользованных отпусков с последующим увольнением исключительно по соглашению сторон трудового договора исходит из невозможности изменения графика отпусков по решению лишь одной из его сторон, основано на принципе свободы трудового договора, направлено на обеспечение баланса интересов его сторон и не может рассматриваться как нарушающее конституционные права работника

Таким образом, предоставление отпуска с последующим увольнением является не обязанностью, а правом каждой стороны: и сотрудника и руководства ОВД.

09 Февраля 2016, 14:42

ТК РФ, который регулирует данные отношения в части не охваченной названным законом.
Петров Михаил Игоревич

ТК РФ не регулирует отпуска сотрудников ОВД, их регулирует Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ.

В этой связи применению подлежит п. 2 ст. 127 ТК РФ
Петров Михаил Игоревич

Данная норма не обязывает предоставить отпуск с последующим увольнением, если он не по графику предоставления отпусков.

09 Февраля 2016, 14:57

ТК РФ не регулирует отпуска сотрудников ОВД, их регулирует Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ.
Григорьев Руслан

Статья 3. Правовое регулирование службы в органах внутренних дел

2. В случаях, не урегулированных нормативными правовыми актами Российской Федерации, указанными в части 1 настоящей статьи, к правоотношениям, связанным со службой в органах внутренних дел,
применяются нормы трудового законодательства.
Данная норма не обязывает предоставить отпуск с последующим увольнением, если он не по графику предоставления отпусков.
Григорьев Руслан

Таким образом, предоставление отпуска с последующим увольнением является не обязанностью, а правом каждой стороны . и сотрудника и руководства ОВД.
Петров Михаил Игоревич

09 Февраля 2016, 15:31

ТК РФ не регулирует отпуска сотрудников ОВД, их регулирует Федеральный закон от 30.11.2011 N 342-ФЗ.
Григорьев Руслан Данная норма не обязывает предоставить отпуск с последующим увольнением, если он не по графику предоставления отпусков.
Григорьев Руслан

Хотя вот суды, в части применения данной нормы ТК РФ к служебным взаимоотношениям в части предоставления отпусков сотрудникам ОВД, придерживаются иной точки зрения:

Решение № 2-533/2015 2-533/2015(2-7380/2014;)

М-6228/2014 2-7380/2014 М-6228/2014 от 21 апреля 2015 г. по делу № 2-533/2015

Мулявин К.В. обратился в суд с иском к Управлению МВД РФ по <адрес>, просит, с учетом уточнений, восстановить его на службе в органах внутренних дел в должности начальника отделения по борьбе с преступлениями на направлениях и объектах, приоритетных для территории оперативного обслуживания отдела полиции № «Железнодорожный» отдела экономической безопасности и противодействия коррупции Управления МВД РФ по <адрес> и отменить приказы № л/с от 10.07.2014г. и № от 06.10.2014г. В судебном заседании истец Мулявин К.В. и его представитель Тихонов А.А. по доверенности, заявленные требования поддержали, дали соответствующие пояснения.
В судебное заседание представитель ответчика Управления МВД РФ по <адрес> не явился, уведомлен, представил письменный отзыв, согласно которому полагает иск не подлежащим удовлетворению (л.д.11-12).
Выслушав лиц, участвующих в деле, заключение прокурора, полагавшего иск подлежащим удовлетворению, исследовав собранные по делу доказательства, суд приходит к следующему.
Судебным разбирательством установлено, что ДД.ММ.ГГГГ Мулявин К.В. обратилась к начальнику Управления МВД России по <адрес> с рапортом о предоставлении ему отпуска с ДД.ММ.ГГГГ с последующим увольнением из органов внутренних дел по собственному желанию в связи с семейными обстоятельствами (л.д.16).
На основании приказа № л/с от ДД.ММ.ГГГГ Мулявин К.В. уволен с должности начальника отделения по борьбе с преступлениями на направлениях и объектах, приоритетных для территории оперативного обслуживания отдела полиции № «Железнодорожный» отдела экономической безопасности и противодействия коррупции Управления МВД России по <адрес> с ДД.ММ.ГГГГ (л.д.21).
Согласно справке от 10.08,2014г. Мулявин К.В. находился на лечении в кардиологическом отделении ГБУЗ НСО ГК БСМП № с 21.08.29014г. по 08.09.2014г. с диагнозом: ИБС. Нестабильная стенокардия. Постинфарктный кардиосклероз (л.д.4).Рапортом от 12.09.2014г. на имя начальника управления МВД России по <адрес> Мулявин К.В. просил продлить отпуск на 18 календарных дней в связи нахождением на излечении с 21.08.2014г. по 08.09.2014г. (л.д.22).
Приказом № л/с от 06.10.2014г. изменена дата увольнения Мулявина К.В. из органов внутренних дел с ДД.ММ.ГГГГг. на ДД.ММ.ГГГГг. (л.д.23).
Возражая против удовлетворения заявленных исковых требований, представитель ответчика ссылается на то обстоятельство, что поскольку положениями Федерального закона «О службе в органах внутренних дел …» не предусмотрен порядок предоставления сотруднику органов внутренних дел отпуска с последующим увольнением, то, в указанной части надлежит руководствоваться положениями ст. 127 ТК РФ. Согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № 131-О-О, чтобы надлежаще исполнить закрепленную Трудовым кодексом Российской Федерации (в частности, его статьями 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, работодатель должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска ), а день, предшествующий первому дню отпуска. Исходя из содержания указанных норм законодательства РФ следует, что при реализации права сотрудника органов внутренних дел на предоставление неиспользованных отпусков с последующим увольнением со службы в органах внутренних дел, он может отозвать свой рапорт об увольнении до дня начал отпуска. Таким образом, истец имел, но не реализовал свое право на отзыв рапорта об увольнении со службы в органах внутренних дел в период с 10.07.2014г. по 14.07.2014г. рапорт от 12. 09.2014г. нельзя расценивать как рапорт об отзыве рапорта на увольнение, поскольку такой просьбы рапорт не содержит, в нем изложена только просьба о продлении отпуска в связи с нахождением на лечении в период отпуска.
Таким образом, ответчик полагает, что днем прекращения трудовых отношений с истцом является последний день работы перед отпуском.
Суд не соглашается с указанной правовой позиций представителя ответчика, при этом исходит из следующего.
Так, согласно ч.2 ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
Разъясняя правовой смысл указанной нормы права Трудового кодекса РФ, Конституционный Суд РФ суд исходил из того, что лишь при решении вопроса об оформлении увольнения работника работодатель должен учитывать, что последним днем работы является не день увольнения (последний день отпуска ), а день предшествующий первому дню отпуска .
Исходя из положений ст. 81 ТК РФ увольнение работника в период временной нетрудоспособности и в период отпуска не допускается лишь по инициативе работодателя, при этом Трудовой кодекс РФ не содержит запрета на увольнение работника в указанные периоды по инициативе самого работника.
В соответствии с ч.12 ст .89 Федерального закона «О службе в органах внутренних дел …» увольнение со службы в органах внутренних дел сотрудника органов внутренних дел в период его временной нетрудоспособности, пребывания в отпуске или в командировке не допускается (частью 4 ст .85 указанного Федерального закона, предусмотрен самостоятельный запрет на увольнение сотрудника в период его временной нетрудоспособности либо в период его пребывания в отпуске или в командировке по инициативе работодателя).
Таким образом, специальным законом, регулирующим порядок прохождения службы в органах внутренних дел, предусмотрен императивный запрет на увольнение сотрудника органов внутренних дел по любым основаниям в период его отсутствия на службе по уважительной причине.
Как следует из приказа об увольнении Мулявина К.В. днем его увольнения (вне зависимости от последнего дня исполнения служебных обязанностей) является ДД.ММ.ГГГГ.
По состоянию на ДД.ММ.ГГГГ Мулявин К.В. был нетрудоспособен с 21.08.2014г. в связи с чем, поскольку часть 12 ст. 89 Федерального закона «О службе в органах внутренних дел …» содержит императивный запрет на увольнение сотрудника в период его нетрудоспособности по любому основанию увольнения, то суд полагает, что при таких обстоятельствах приказ №1044л/с от ДД.ММ.ГГГГ об увольнении истца с ДД.ММ.ГГГГ нельзя признать законным и обоснованным, поскольку само увольнение истца приходится на период его освобождения от служебных обязанностей по временной нетрудоспособности.
Поскольку суд пришел к выводу, что приказ об увольнении истца не соответствует требованиям п.12 ст. 89 Федерального закона «О службе в органах внутренних дел …», то требования истца о признании его незаконным подлежит удовлетворению.
Согласно ч.1 ст. 74 Федерального закона «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» сотрудник органов внутренних дел, признанный в установленном порядке незаконно уволенным со службы в органах внутренних дел, освобожденным, отстраненным от должности или переведенным на другую должность в органах внутренних дел либо незаконно лишенным специального звания, подлежит восстановлению в прежней должности и (или) специальном звании.
В соответствии с ч.6 ст. 74 Федерального закона «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» сотруднику органов внутренних дел, восстановленному на службе в органах внутренних дел, выплачивается не полученное (недополученное) им за время вынужденного прогула денежное довольствие, установленное по замещаемой им ранее должности в органах внутренних дел, и (или) компенсируется разница между денежным довольствием, получаемым им по последней должности в органах внутренних дел, и фактическим заработком, полученным в период вынужденного перерыва в службе.
Согласно ч.24 ст. 2 Федерального закона «О социальных гарантиях сотрудникам органов внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельный законодательные акты Российской Федерации» в случае освобождения сотрудника от выполнения должностных обязанностей в связи с временной нетрудоспособностью ему выплачивается денежное довольствие за весь период временной нетрудоспособности в полном размере.
Согласно справке от ДД.ММ.ГГГГ средний дневной заработок истца составляет 1878 рублей 91 копейка (л.д.19).
Таким образом, ответчик обязан выплатить истцу средний заработок за время вынужденного прогула из расчета 1878 рублей 91 копейка за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Руководствуясь ст. ст. 194-199 ГПК РФ, суд Р Е Ш И Л:
Исковые требования Мулявина К. В. удовлетворить.
Восстановить Мулявина К. В. на службе в органах внутренних дел в должности начальника отделения по борьбе с преступлениями на направлениях и объектах, приоритетных для территории оперативного обслуживания отдела полиции № «Железнодорожный» отдела экономической безопасности и противодействия коррупции Управления МВД РФ по <адрес>.
Признать незаконными приказы Управления МВД РФ по <адрес> № л/с от 10.07.2014г. и № от 06.10.2014г.
Обязать Управление МВД РФ по <адрес> выплатить Мулявину К. В. средний заработок за время вынужденного прогула из расчета 1878 рублей 91 копейка за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.
Решение может быть обжаловано в Новосибирский областной суд через районный суд в течение одного месяца.

Судья
Мотивированное решение изготовлено ДД.ММ.ГГГГ

Апелляционное определение № 33-3163/2014 от 20 октября 2014 г. по делу № 33-3163/2014

Из материалов дела усматривается, что Амиралиев Г.А. в органах внутренних дел работает с 01 июля 1994 года. Проходил службу на различных должностях и уволен со службы в ОВД приказом временно исполняющего обязанности начальника МЛУ МВД РФ на транспорте Османова С.А. от <дата> № с должности начальника отдела по борьбе с преступными посягательствами на грузы, в звании подполковника полиции.
Частью 1 статьи 84 Федерального закона от 30 ноября 2011 г. N 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что сотрудник органов внутренних дел имеет право расторгнуть контракт и уволиться со службы в органах внутренних дел по собственной инициативе до истечения срока действия контракта, подав в установленном порядке рапорт об этом за один месяц до даты увольнения.
По письменному заявлению работника перед увольнением ему могут быть предоставлены все неиспользованные отпуска ( ч. 2 ст. 127 ТК РФ ). Если работник напишет подобное заявление, то предоставление отпуска будет правом работодателя, а не его обязанностью. Соответственно, он может и отклонить заявление работника о предоставлении отпуска с последующим увольнением, выплатив ему компенсацию за неиспользованные дни отпуска ( ч. 1 ст. 127 ТК РФ ).
Особенность прекращения трудовых отношений при предоставлении отпуска с последующим увольнением состоит в том, что датой прекращения договора является не последний день работы, а последний день отпуска ( ч. 4 ст. 127 ТК РФ ), из которого он в организацию уже не вернется. Поэтому трудовую книжку и нужно выдать в его последний рабочий день.
Все начисленные работнику суммы должны быть выплачены ему в день увольнения, то есть в этом случае в последний рабочий день.

Применительно к сложившейся ситуации в целом можно найти компромисс посредством предоставлении части основного отпуска пропорционально отработанному в 2016 г. времени и компенсации оставшейся неиспользованной части отпуска.

09 Февраля 2016, 15:47

И если все таки я уйду в отпуск когда мне отрабатывать месяц, или этот месяц отработки пройдёт во время моего отпуска?
Данила

Если Вас отпустят в отпуск вне графика или Вы дождетесь отпуска по графику, то можете писать рапорт о предоставлении отпуска с последующим увольнением. В этом случае дожидаться месяц не нужно, так как последний день службы будет день предшествующий отпуску.

Также можете подать рапорт об увольнении с направлением на ввк, она 21 день, а срок предупреждения пойдет, то есть отработать нужно будет неделю.

09 Февраля 2016, 16:02

. В этом случае дожидаться месяц не нужно, так как последний день службы будет день предшествующий отпуску.
Григорьев Руслан

Вот это как раз и является заблуждением, поскольку и судами общей юрисдикции и Конституционным Судом РФ было отмечено, что исходя из трактовки ч. 2 ст. 127 ТК РФ

При этом днем увольнения считается последний день отпуска. Возражая против удовлетворения заявленных исковых требований, представитель ответчика ссылается на то обстоятельство, что поскольку положениями Федерального закона «О службе в органах внутренних дел …» не предусмотрен порядок предоставления сотруднику органов внутренних дел отпуска с последующим увольнением, то, в указанной части надлежит руководствоваться положениями ст. 127 ТК РФ. Согласно правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ № 131-О-О, чтобы надлежаще исполнить закрепленную Трудовым кодексом Российской Федерации (в частности, его статьями 84.1, 136 и 140) обязанность по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником, работодатель должен исходить из того, что последним днем работы работника является не день его увольнения (последний день отпуска ), а день, предшествующий первому дню отпуска. Исходя из содержания указанных норм законодательства РФ следует, что при реализации права сотрудника органов внутренних дел на предоставление неиспользованных отпусков с последующим увольнением со службы в органах внутренних дел, он может отозвать свой рапорт об увольнении до дня начал отпуска. Таким образом, истец имел, но не реализовал свое право на отзыв рапорта об увольнении со службы в органах внутренних дел в период с 10.07.2014г. по 14.07.2014г. рапорт от 12. 09.2014г. нельзя расценивать как рапорт об отзыве рапорта на увольнение, поскольку такой просьбы рапорт не содержит, в нем изложена только просьба о продлении отпуска в связи с нахождением на лечении в период отпуска.
Таким образом, ответчик полагает, что днем прекращения трудовых отношений с истцом является последний день работы перед отпуском.
Суд не соглашается с указанной правовой позиций представителя ответчика, при этом исходит из следующего.
Так, согласно ч.2 ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
Разъясняя правовой смысл указанной нормы права Трудового кодекса РФ, Конституционный Суд РФ суд исходил из того, что лишь при решении вопроса об оформлении увольнения работника работодатель должен учитывать, что последним днем работы является не день увольнения (последний день отпуска ), а день предшествующий первому дню отпуска .

09 Февраля 2016, 16:30

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.